Oberlandesgericht Köln, 15 U 252/19

G r ü n d e

Der Kläger erwarb gebraucht (Kilometerstand bei Erwerb: 77.128 km) am 15.05.2013 von einem Händler ein Kraftfahrzeug vom Typ VW A VI 1.6 TDI Blue Motion Style zu einem Kaufpreis von 15.119,00 €.

Von Klägerseite wurde das Fahrzeug in der Folgezeit genutzt, zum Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung vor dem Senat betrug der Kilometerstand 214.154 km.

Das Fahrzeug ist mit einem Dieselmotor des Typs EA 189 ausgestattet, der von der Beklagten entwickelt und hergestellt worden ist. Der Motor ist massenhaft in diversen Fahrzeugen der Beklagten und derer Tochterunternehmen eingebaut worden und Gegenstand des sogenannten Dieselskandals geworden.

Die Parteien streiten im vorliegenden Verfahren wesentlich über die Frage, ob klägerseits von der Beklagten Schadensersatz in Gestalt der Rückabwicklung des mit dem Händler geschlossenen Vertrages verlangt werden kann, weil ein Fahrzeug mit einem von der Beklagten hergestellten Motor erworben wurde, bei dem eine von dieser als „Umschaltlogik“ bezeichnete, die Abgasrückführung beeinflussende Software zum Einsatz gekommen ist.

Mit Urteil vom 05.09.2019, auf das wegen des Sachverhalts, der dem Rechtsstreit zugrunde liegt, sowie der in erster Instanz gestellten Anträge Bezug genommen wird, hat das Landgericht die Beklagte im Wesentlichen zur Leistung von Schadensersatz gemäß § 826 BGB, also zur Rückzahlung des Kaufpreises, dies unter Abzug einer unter Zugrundelegung einer erwartbaren Gesamtfahrleistung von 300.000 Km im Wege der Schätzung gemäß § 287 ZPO bezifferten Nutzungsentschädigung (Zug-um-Zug gegen Übereignung des Fahrzeuges) nebst Rechtshängigkeitszinsen verurteilt. Die ab Zahlung des Kaufpreises im Hinblick auf § 849 BGB klägerseits geltend gemachten Deliktszinsen hat das Landgericht nicht zuerkannt.

Gegen dieses Urteil haben beide Parteien form- und fristgerecht Berufung eingelegt und diese ebenfalls form- und fristgerecht begründet.

Der Kläger wendet sich gegen die Nichtzuerkennung der geltend gemachten Deliktszinsen (gestützt neben § 849 BGB auch auf § 286 Abs. 2 Nr. 4 BGB), die Beklagte gegen die Verurteilung insgesamt.

Wegen der wechselseitigen Berufungsausführungen wird auf die Berufungsbegründung und Berufungserwiderung der Klagepartei (Bl. 149 – 154 d.A. sowie Bl. 282 – 290 d.A., auch Schriftsatz vom 09.03.2020, Bl. 294 – 298 d.A.) bzw. der Beklagtenpartei (Bl. 157 - 253 d.A. sowie Bl. 271 - 290 d.A.) verwiesen.

Der Kläger beantragt, unter Zurückweisung der Berufung der Gegenseite

das am 05.09.2019 verkündeten Urteil des Landgerichts Köln – 20 O 445/18 – abzuändern und die Beklagte zur Zahlung weiterer 3.383,34 € zu verurteilen und zwar Zug-um-Zug gegen Herausgabe und Übereignung des Pkw Volkswagen A VI 1.6 TDI Blue Motion Style mit der Fahrzeugidentifikationsnummer B.

Die Beklagte beantragt, unter Zurückweisung der Berufung der Gegenseite

das am 05.09.2019 verkündete Urteil des Landgerichts Köln – 20 O 445/18 – im Umfang der Beschwer der Beklagten abzuändern und die Klage vollumfänglich abzuweisen.

Wegen aller weiteren Einzelheiten des beidseitigen Vorbringens wird auf die gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen verwiesen.

II.

Beide Berufungen sind zulässig.

Die Berufung des Klägers ist unbegründet, da weitergehende Ansprüche nicht bestehen.

Die Berufung der Beklagten hat in geringem Umfang Erfolg, weil die Klägerseite die Nutzung des Fahrzeugs fortgesetzt hat und sich deshalb der ihr zustehende Schadensersatzanspruch durch weitere Nutzungsvorteile reduziert.

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1. Das Landgericht hat zu Recht die Beklagte im Hinblick auf § 826 BGB zur Leistung von Schadensersatz an die Klägerseite verurteilt.

Festzuhalten ist, dass die Beklagte als Herstellerin des Motors EA 189 durch das massenhafte Inverkehrbringen von entsprechend motorisierten Fahrzeugen unter bewusster Verwendung eines Motors mit unzulässiger Abschaltvorrichtung aus Gründen der Kostensenkung und Gewinnmaximierung eine sittenwidrige Schädigung im Sinne des § 826 BGB begangen hat. Hierdurch wird bei demjenigen, der ein solches Fahrzeug neu oder gebraucht kauft, ein Schaden verursacht, der schon im Abschluss des Kaufvertrags über das Fahrzeug zu sehen ist. Die Beklagte hatte auch im Zeitpunkt ihrer unternehmerischen Entscheidung, einen mit einer unzulässigen Abschalteinrichtung versehenen Motor in ein Fahrzeug einbauen zu lassen und dieses mit einer auf dieser Grundlage erschlichenen Typgenehmigung in den Verkehr zu bringen, den hierfür jedenfalls als „dolus eventualis“, was ausreicht, erforderlichen Vorsatz, und zwar in Hinblick auf die die Sittenwidrigkeit des Verhaltens begründenden Umstände, den Eintritt eines Schadens und der Kausalität des eigenen Verhaltens für den Eintritt des Schadens. Denn sie muss sich das Verhalten ihrer Repräsentanten, deren Wissen bei Nichterfüllung der sekundären Darlegungslast gemäß § 138 Absatz 3 ZPO, als zugestanden gilt, gemäß § 31 BGB zurechnen lassen.

Diese im Wesentlichen auf der Rechtsprechung des 18. Zivilsenates des Oberlandesgericht Köln fußenden und auch vom hiesigen Senat für richtig gehaltenen Rechtsgrundsätze (Beschluss vom 03.01.2019 - 18 U 70/18 – NJW-RR 2019, 984), die der ganz überwiegenden obergerichtlichen Rechtsprechung entsprechen (vgl. etwa OLG Düsseldorf, Urteil vom 18.12.2019 - 18 U 58/18 -, BeckRS 2019, 32199 m.w.N.; OLG Frankfurt, Urteil vom 06.11.2019 – 13 U 156/19 –, juris Rn. 39 ff.; OLG Hamm, Urteil vom 10.09.2019 – 13 U 149/18 –, juris Rn. 50 ff.; OLG Stuttgart, Urteil vom 30.07.2019 – 10 U 134/19 –, juris Rn. 79 ff.; OLG Karlsruhe, Beschluss vom 15.03.2019 – 13 U 142/18 –, juris Rn. 5 ff.; grundsätzlich anderer Meinung OLG Braunschweig, Urteil vom 19.02.2019 – 7 U 134/17 – juris Rn. 186), hat das Landgericht zutreffend angewandt.

Zwecks Vermeidung unnötiger Wiederholung wird zunächst auf die Gründe der angefochtenen Entscheidung verwiesen.

Diese werden durch das Berufungsvorbringen der Beklagten nicht entkräftet.

Vertiefend ist wie folgt zu ergänzen:

Im Urteil vom 13.02.2020 – 18 U 147/19 – hat der 18. Zivilsenat des hiesigen Oberlandesgerichtes seine im Beschluss vom 03.01.2019 - 18 U 70/ 18 – enthaltenen Erwägungen wie folgt weiter konkretisiert:

„Der Senat hat bereits in seinem Beschluss vom 03.01.2019 in einem Parallelverfahren (18 U 70/18 – NJW-RR 2019, 984) dargelegt, dass und warum in dieser Fallkonstellation die Voraussetzungen des § 826 BGB gegeben sind. Diese Entscheidung ist den Parteien bekannt, weshalb zur Vermeidung von Wiederholungen hierauf verwiesen wird. Auch unter Berücksichtigung der in der Zwischenzeit erfolgten Rechtsprechung anderer Gerichte, der zu dieser Problematik veröffentlichten Literatur und der von der Beklagten hiergegen erhobenen Einwände hält der Senat hieran fest. Insbesondere das Urteil des OLG Braunschweig vom 19.02.2019 – 7 U 134/17 (ZIP 2019, 815; zust. Armbrüster, ZIP 2019, 837) gibt keinen Anlass, hiervon abzuweichen. Die darin vertretene Auffassung, der Schaden des Erwerbers eines solchen Fahrzeugs falle nicht in den Schutzbereich der verletzten Norm (a. a. O., Rn. 187f.), beruht auf einer verengten Betrachtung. Es ist zwar zutreffend, dass der Schutzzweck der Abgasvorschriften, gegen die die Beklagte mit der von ihr euphemistisch als „Umschaltlogik“ bezeichneten Manipulation verstoßen hat, dem Schutz der Umwelt und nicht dem Schutz der Erwerber dient. Das Fehlverhalten der Beklagten beschränkt sich aber nicht hierauf, sondern besteht auch darin, dass sie diese Motoren in den Verkehr gebracht hat, ohne die Verbraucher darüber aufzuklären, dass sie ein Fahrzeug erwerben, bei dem die Gefahr besteht, dass aufgrund der erfolgten Manipulation die Betriebserlaubnis erlischt. Auch damit hat die Beklagte gegen eine ihr obliegende Verpflichtung verstoßen, und daran, dass der Schaden der Käufer gerade im Schutzbereich dieser Verpflichtung liegt, kann ernsthaft nicht gezweifelt werden.

Anlass zu weitergehenden Ausführungen besteht nur bezüglich der Fragen, worin der Schaden zu sehen ist und ob dieser durch das Aufspielen des Software-Updates wieder entfallen ist.

a) Der Senat hat in seiner vorstehend zitierten Entscheidung zum Schaden ausgeführt, dass der Schaden bereits im Abschluss des jeweiligen Kaufvertrages zu sehen ist:

„Der Schaden des Kl. besteht im vorliegenden Fall bereits in dem Erwerb des mit der manipulativ wirkenden Software zur Motorsteuerung ausgerüsteten Fahrzeugs, weil das erworbene Fahrzeug infolge der eingesetzten Software hinter den Vorstellungen des Kl. von der allgemein ordnungsgemäßen Ausrüstung des zu erwerbenden Pkw zurückblieb und sich dieses Zurückbleiben schon infolge der damit zunächst verbundenen Unsicherheiten für die Typengenehmigung und die Betriebszulassung nachteilig auf den Vermögenswert des Pkw auswirkte.“ (a. a. O., Rn 35; ebenso z. B. OLG Karlsruhe, Urteil vom 05.03.2019 – 13 U 142/18 -, ZIP 2019, 863, 865; OLG Schleswig, Urteil vom 22.11.2019 – 17 U 44/19 -, SchlHA 2019, 473 Rn. 53)

Die hiergegen unter Bezugnahme auf von ihr eingeholte Rechtsgutachten von C vom 11.03.2019 und D vom 01.05.2019 (vgl. insoweit auch NZV 2019, 545) vorgebrachten Einwände sind letztlich nicht begründet.

Die Kritik an der vorstehend dargestellten Rechtsprechung beruht darauf, dass es für die Feststellung eines Schadens nicht ausreiche, dass ein Vertrag „ungewollt“ sei, weil der Erwerber ein Fahrzeug mit der manipulierten Software nicht erwerben wollte. Vielmehr müsse sich der Nachteil des Erwerbers in dessen Vermögen niederschlagen (Weiler, NZV 2019, 546, 550f.). Selbst wenn man dem im Ansatz folgt, rechtfertigt dies nicht die Konsequenz, dass ein Schaden des Erwerbers durch den Abschluss des Vertrages nicht eingetreten sei. Schon in seiner o. a. Entscheidung hat der Senat wesentlich darauf abgestellt, dass sich die mit der Software-Manipulation verbundene Gefahr für die Betriebserlaubnis des Fahrzeugs negativ auf den Vermögenswert des Fahrzeugs auswirkt. Es kann nicht ernsthaft bezweifelt werden, dass ein Fahrzeug, dem der Verlust der Betriebserlaubnis droht, auf dem Markt einen geringeren Wert hat als ein vergleichbares anderes Fahrzeug, dem diese Gefahr nicht droht. Damit stellt der Erwerb eines Fahrzeugs mit manipulierter Software keine vollständige Kompensation des dafür hingegebenen Kaufpreises dar.

An diesem Befund ändert sich auch nichts, wenn man kaufrechtliche Gewährleistungsansprüche mit in die Schadensbetrachtung einbezieht (a. A. Weiler, a. a. O., S. 552 ff.). Ein etwa bestehender Anspruch auf Nacherfüllung stellt keine vollwertige Kompensation des mangelbedingten Minderwertes dar. Das ergibt sich bereits aus der Kontrollüberlegung, dass der Wiederverkauf eines mangelhaften Fahrzeugs bei gleichzeitiger Abtretung von Nacherfüllungsansprüchen nicht zum Einkaufspreis gelingen wird, weil jeder potentielle Erwerber einen Abschlag zur Abgeltung des Risikos der Durchsetzung des Nacherfüllungsanspruchs vornehmen wird. Selbst nach erfolgter Nachbesserung wird am Markt regelmäßig ein solcher Abschlag erfolgen, weil Unsicherheiten über die Folgewirkungen der Nachbesserung bestehen. Zudem ist zu berücksichtigen, dass die Erwerber der Fahrzeuge vor 2016 überhaupt keinen realisierbaren Nachbesserungsanspruch hatten, weil die Beklagte auch heute noch die Mangelhaftigkeit der von ihr hergestellten Fahrzeuge in Abrede stellt und sich zur Entwicklung des Software-Updates erst unter dem Druck des Kraftfahrt-Bundesamtes bereit gefunden hat.

b) Aus dem Vorstehenden ergibt sich ohne weiteres, dass das Software-Update den Schaden nicht entfallen lässt. Liegt der Schaden bereits in dem Vertragsschluss und nicht erst – wie vom Senat zwischenzeitlich in Betracht gezogen – in der Gefahr des Erlöschens der Betriebserlaubnis, stellt das Aufspielen des Software-Updates keine Schadenskompensation dar (ebenso etwa OLG Koblenz, Urteil vom 12.06.2019 – 5 U 1318/18 -, NJW 2019, 2237 Rn. 79; OLG Hamm, Urteil vom 10.09.2019 – 13 U 149/18 – NJW-RR 2019, 1428 Rn. 52; OLG Karlsruhe, Urteil vom 06.11.2019 – 13 U 37/19 -, BeckRS 2019, 27008 Rn. 122f.; OLG Schleswig, Urteil vom 22.11.2019 – 17 U 44/19 -, SchlHA 2019, 473 Rn. 59). Dadurch entfällt zwar (wohl) die Gefahr des Erlöschens der Betriebserlaubnis, dies ändert aber nichts daran, dass der Käufer einen für ihn wirtschaftlich nachteiligen Vertrag abgeschlossen hat, den er ohne die vorsätzlich sittenwidrige Handlung der Beklagten nicht abgeschlossen hätte. Mit dem Abschluss dieses Vertrages entstand der Anspruch auf Schadensersatz in Form der Naturalrestitution, d. h. Rückabwicklung des Vertrages. Dieser einmal entstandene Anspruch kann sich nicht durch das von der Beklagten entwickelte Software-Update in einen anderen Anspruch, nämlich den auf Aufspielen des Software-Updates, umwandeln, weil sich dies gegenüber der Rückabwicklung des Vertrages als ein aliud darstellt. Dem Käufer steht es zwar frei, das Software-Update an Erfüllungs statt (§ 364 BGB) anzunehmen, er ist hierzu jedoch unter keinem rechtlichen Gesichtspunkt verpflichtet. Sowohl die bestehenden Zweifel, ob das Software-Update nicht zu einem höheren Verschleiß und/oder Verbrauch führt, wie auch die Gefahr, dass auch nach einem Software-Update im Falle des Wiederverkaufs ein Wertverlust verbleibt, stellen hinreichende Gründe dar, eine solche Leistung an Erfüllungs statt als nicht gleichwertig abzulehnen.

Das Aufspielen des Software-Updates ist im konkreten Fall auch nicht als Annahme dieser Leistung an Erfüllungs statt anzusehen. Für die Annahme, es liege hierin eine Leistung an Erfüllungs statt, fehlt es bei beiden Parteien an einem entsprechenden Willen. Die Bereitstellung des Software-Updates durch die Beklagte stellt schon kein entsprechendes Angebot der Beklagten dar. Diese leugnet weiterhin, dass sie überhaupt zum Schadensersatz verpflichtet ist. Damit stände die Annahme, sie biete den Käufern das Software-Update als Erfüllung des von ihr ja geleugneten Schadensersatzanspruchs an, in einem unauflösbaren Widerspruch. Vielmehr erfüllt die Beklagte durch die Bereitstellung des Software-Updates allein die ihr vom Kraftfahrt-Bundesamt gemäß § 25 Abs. 2 EG-FGV auferlegte Verpflichtung zur Bereitstellung dieses Software-Updates. Darüber hinaus fehlt es aber auch an einem entsprechenden Annahmewillen des Klägers. Dieser hat das Software-Update ersichtlich nur aufspielen lassen, um der ansonsten bestehenden Gefahr der Stilllegung des Fahrzeugs, auf dessen Nutzung er angewiesen ist, zu entgehen. Ein irgendwie gearteter Wille, die Beklagte aus der Haftung zu entlassen, war damit – auch aus Sicht der Beklagten – nicht verbunden.“

Dem ist vollumfänglich beizupflichten.

Die Beklagte ist danach grundsätzlich im Wege des Schadensersatzes zur Erstattung des Kaufpreises verpflichtet, dies allerdings nur Zug um Zug gegen Übereignung des erworbenen Fahrzeugs und bei Anrechnung eines nach § 287 ZPO zu schätzenden Wertersatzes für die klägerseits gezogenen Nutzungen.

Dies folgt aus der Anwendung der Grundsätze der Vorteilsausgleichung, worauf das Landgericht gleichfalls zutreffend verwiesen hat.

Zu Recht hat das Landgericht die zulässigerweise durch Schätzung gemäß § 287 Abs. 2 ZPO zu ermittelnde Höhe der Nutzungsentschädigung im Wege der linearen Abschreibung berechnet, wobei als Bemessungsgrundlage an den Bruttokaufpreis anzuknüpfen und dieser nach der linearen Wertschwundmethode auf die erwartbare Gesamtfahrleistung des Fahrzeugs umzulegen ist. Es ist nicht geboten, anstelle einer linearen Abschreibung des Kaufpreises über die gesamte Nutzungsdauer eine degressive Abschreibung entsprechend dem (Verkehrs- )Wertverlust vorzunehmen, wie das in einzelnen Entscheidungen des BGH als richtig angesehen wurde (Urteile vom 02.07.1962 – VIII ZR 12/61 -, NJW 1962, 1909, 1910 und vom 31.03.2006 – V ZR 51/05 -, NJW 2006, 1582 Rn. 13). Denn der – regelmäßig niedrigere – hypothetische Veräußerungswert eines mangelfreien Fahrzeugs im Zeitpunkt der letzten mündlichen Verhandlung ist in der vorliegenden Fallkonstellation kein sachgerechter Maßstab für die Bewertung der gezogenen Nutzungsvorteile, da schon nicht von einer zeitnahen Veräußerung ausgegangen werden kann.

Die Berechnung der Nutzungsvorteile hat nach folgender Formel zu erfolgen:

Kaufpreis x Fahrleistung des Geschädigten

Voraussichtliche Gesamtfahrleistung – Fahrleistung vor Erwerb des Geschädigten

Ausgangspunkt der Berechnung nach der hier maßgeblichen linearen Abschreibungsmethode ist danach der vom jeweiligen Erwerber tatsächlich erbrachte Kaufpreis, der nicht wegen einer aus der „Manipulationssoftware“ ggf. herzuleitenden, etwaigen Mangelhaftigkeit zu ermäßigen ist (so zutreffend der 18. Zivilsenat des hiesigen Oberlandesgerichtes im Urteil vom 13.02.2020 – 18 U 147/19 –). Denn diese Mangelhaftigkeit hat sich auf die Möglichkeit, das Fahrzeug seiner Bestimmung gemäß zu nutzen, nicht ausgewirkt. Unabhängig davon ist zu sehen, dass der Käufer die Abnutzung eines anderen, zum gleichen Preis erworbenen, aber mangelfreien Fahrzeugs erspart hat, was für ihn in jeden Fall nur vorteilhaft ist.

Als weiterer Parameter ist die tatsächlich vom Fahrzeugbesitzer gefahrene Fahrstrecke sowie die voraussichtliche Gesamtfahrleistung in die Berechnung einzustellen, wobei letztere sich bei Gebrauchtfahrzeugen um die vom Geschädigten tatsächlich gefahrene Strecke ermäßigt. Denn Maßstab für die Ermittlung des Nutzungsersatzes im Rahmen der linearen Abschreibung ist der vom Erwerber gezahlte Kaufpreis, der sich indes innerhalb der noch verbleibenden Restnutzungsdauer zu amortisieren hat (gleichfalls zutreffend der 18. Zivilsenat des hiesigen Oberlandesgerichtes im Urteil vom 13.02.2020 – 18 U 147/19 –).

Auch die Höhe der erwarteten Gesamtfahrleistung kann durch den Tatrichter gemäß § 287 ZPO analog geschätzt werden. Soweit das Landgericht in diesem Zusammenhang von einer Gesamtfahrleistung von 300.000 km ausgeht, ist dies hier im Hinblick auf § 529 Abs. 1 Nr. 1 ZPO zugrunde zu legen, da nicht erkennbar ist, dass das Landgericht Rechtsgrundsätze der Schadensbemessung verkannt, wesentliche Bemessungsfaktoren außer Betracht gelassen oder der Schätzung unrichtige Maßstäbe zugrunde gelegt hat (vgl. Greger in: Zöller, Zivilprozessordnung, 33. Aufl. 2020, § 287 ZPO Rdnr. 8).

Für die Klägerseite geht der Senat entsprechend ihren unstreitig gebliebenen Angaben von einer Fahrleistung zum Zeitpunkt der mündlichen Verhandlung von 214.154 km aus. Auf der Grundlage dieser Fahrzeugnutzung ergibt sich nach der weiter oben dargestellten Formel

15.119,00 € x 137.026 km

300.000 km – 77.128 km

ein Nutzungsvorteil in Höhe von 9.295,45 €.

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2. Die Klägerseite hat Anspruch auf Verzinsung des Schadensersatzbetrages gemäß § 291 BGB ab dem 17.01.2019. Der weiter von ihr in Hinblick auf § 849 BGB geltend gemachte Anspruch auf Zahlung von Deliktszinsen besteht aus Rechtsgründen nicht (anders etwa 18. Zivilsenat im Urteil vom 13.02.2020 – 18 U 147/19 –).

§ 849 BGB billigt dem Geschädigten ohne Nachweis eines konkreten Schadens Zinsen als pauschalierten Schadensersatz für die entgangene Nutzung einer ihm durch den Schädiger entzogenen oder beschädigten Sache zu. Der Zinsanspruch soll den endgültig verbleibenden Verlust an Nutzbarkeit der Sache ausgleichen, der durch den späteren Gebrauch derselben oder einer anderen Sache nicht nachgeholt werden kann. Die Norm greift nicht nur bei Sachentziehung oder -beschädigung, sondern auch in den Fällen, in denen dem Geschädigten Geld entzogen wurde. Dabei ist § 849 BGB nach seinem Wortlaut auch nicht auf die Wegnahme beschränkt und verlangt nicht, dass die Sache ohne oder gegen den Willen des Geschädigten entzogen wird (BGH, Versäumnisurteil vom 26.11.2007 - II ZR 167/06 -, juris Rn. 4). Der Regelung kann jedoch ein allgemeiner Rechtsgrundsatz dahin, dass deliktische Schadensersatzansprüche stets von ihrer Entstehung an zu verzinsen seien, nicht entnommen werden (BGH, Urteil vom 12.06.2018 - BGH KZR 56/16 - juris 45; Wagner in: Münchener Kommentar zum BGB, 7. Aufl., § 849 Rn. 2 ff.).

Entscheidend ist auf den Zweck der Norm abzustellen. Der Zinsanspruch gemäß § 849 BGB soll den später nicht mehr nachholbaren Verlust der Nutzbarkeit einer Sache ausgleichen (BGH, Versäumnisurteil vom 26.11.2007 - II ZR 167/06 -, juris Rn. 5). Dieser Schutzzweck ist hier indes nicht betroffen, da klägerseits zwar der Kaufpreis gezahlt worden ist, dafür aber im Gegenzug auch das streitgegenständliche Fahrzeug erworben wurde, das anschließend jederzeit genutzt werden konnte.

Es ist zudem maßgeblich, dass der aufgewandte Kaufpreis bei Kenntnis des vorliegenden Mangels sicher nicht im Vermögen der Klägerseite verblieben wäre, sondern diese stattdessen den Geldbetrag in den Kauf eines anderen Fahrzeugs investiert hätte. Denn es ist nicht ersichtlich, dass kein Bedürfnis zu einem anderweitigen Fahrzeugkauf bestanden hat. Deshalb liegt hier keine auf dem deliktischen Handeln der Beklagten zurückzuführende entgangene Nutzungsmöglichkeit am Geld vor (OLG Koblenz, Urteil vom 28.08.2019 - 5 U 1218/18 -, juris Rn. 109; OLG Karlsruhe, Urteil vom 06.11.2019 - 13 U 37/19 -, juris Rn. 139).

Unbeachtlich ist in diesem Zusammenhang auch, dass dem Geschädigten Nutzungsvorteile angerechnet werden. Die Anrechnung von Gebrauchsvorteilen für die tatsächliche Nutzung des Fahrzeugs im Rahmen der Vorteilsausgleichung ist von der hier allein maßgeblichen Frage zu trennen, ob dem Geschädigten die Nutzbarkeit des für den Kauf dieses Fahrzeugs aufgewandten Geldes entzogen wurde. Das ist aus den bereits angeführten Gründen zu verneinen.

Soweit der Kläger seine weitergehenden Zinsansprüche auch auf die Vorschrift des § 286 Abs. 2 Nr. 4 BGB stützen will, so verfängt dies schon deswegen nicht, da der Kaufpreis nicht an die Beklagte, sondern an den Händler gezahlt wurde.

III.

Die prozessualen Nebenentscheidungen ergeben sich aus §§ 92, 97, 708 Nr. 10, 711 ZPO.

IV.

Die Revision ist gemäß § 543 Abs. 2 ZPO zuzulassen, dies schon im Hinblick auf die divergierenden obergerichtlichen Entscheidungen sowohl hinsichtlich der Voraussetzungen des § 826 BGB als auch der Anwendung des § 849 BGB.

Streitwert für das Berufungsverfahren: 9.846,73 (Berufung des Klägers 3.383,34 € zuzüglich Berufung der Beklagte 6.463,39)