1

Gründe:

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I.

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Die Klägerin wurde im Jahr 2008 gegründet und befasst sich mit der Ausbildung und Fortbildung von Steuerberatern. Zuvor war der Geschäftsführer der Klägerin, Herr T, auf diesem Gebiet freiberuflich als Dozent tätig. Die Beklagte betreibt eine Steuerfachschule für die Aus- und Weiterbildung im Finanz- und Rechnungswesen. Seit dem Jahr 1998 war Herr T bei der Beklagten freiberuflich als Dozent tätig, nach Gründung der Klägerin wurde diese Zusammenarbeit mit der Klägerin fortgesetzt. Für die jeweiligen, von einem Dozenten durchzuführenden Lehrveranstaltungen wurde eine sogenannte „Dozentenvereinbarung" geschlossen. Exemplarisch hat die Klägerin eine solche Vereinbarung mit Herrn T vom 15.05.2002 (Anlage K1) vorgelegt. Einem Wettbewerbsverbot unterlagen die Dozenten der Beklagten nicht. Im Jahr 2003 fanden zwischen der Beklagten und den Dozenten T und Q, zwei bei den Studenten sehr beliebten Lehrkräften, Gespräche über die weitere Zusammenarbeit im Hinblick auf das von der Beklagten geplante Angebot eines Klausurenkurses zur Prüfungsvorbereitung statt. In einer E-Mail der Beklagten an die beiden Dozenten (Anlage K 2) heißt es:

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„Die Steuerfachschule beabsichtigt ab dem kommenden Jahr einen mehrwöchigen Klausurenkurs zur Prüfungsvorbereitung der StB abzuhalten. Wir streben eine Zusammenarbeit mit Ihnen an. Hierunter verstehen wir, dass wir uns gemeinsam am geschäftlichen Erfolg beteiligen und der jeweilige Erfolg in einem noch festzulegenden, angemessenen Verhältnis verteilt wird. Wenn dies sinnvoll erscheint, sollte die Kursbezeichnung die Namen aller Beteiligten erhalten. Wir stehen sowohl der Gründung einer separaten Gesellschaft, als auch der gesonderten Abrechnung des Kurses (ähnlich unseres B 6) offen gegenüber.“

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Unstreitig bot die Beklagte in ihrem Programm bereits vorher Klausurenlehrgänge an. Auch Herr Q und Herr T führten in Zusammenarbeit mit dem Steuerberaterverband E bereits seit 2003 einen Intensiv – Klausurenkurs durch. Auf der Grundlage eines Positionspapiers (Anlage K 3), in welchem die Leistungen der Beteiligten und die geplante Honorierung nebst Beispielrechnung dargestellt wurde, schlossen die beiden Dozenten T und Q und die Beklagte am 25.11.2003 eine „Vereinbarung“ über eine Zusammenarbeit bei der Durchführung eines Klausuren-Intensiv-Lehrgangs (Anlage K 4). Die beiden Dozenten erhielten danach neben einem festen Dozentenhonorar für die Besprechung und Korrektur der Klausuren eine Überschussbeteiligung. Die Vereinbarung hat folgenden Wortlaut:

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„1. Leistungen der Beteiligten

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a) Steuerfachschule Dr. F

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- Bearbeitungen von Anmeldungen, Abwicklung von Buchungen, Zahlungen, etc.

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[…]

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b) Leistungen der Dozenten

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-              Erstellung eines schlüssigen Lehrgangskonzeptes

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-              Lieferung von 18 6-stündigen Klausuren auf Prüfungsniveau für den Lehrgang

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-              Übernahme von ausreichenden Besprechungsterminen (3-stündig) pro Lehrgangsort durch Herrn Q oder Herrn T gegen ein Fixhonorar i.H.v, 750,00 € zzgl. Nebenkosten pro Termin (Sonderregelung Frankfurt siehe unten)

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Eine Honorierung dieser Leistungen (Ausnahme Klausurbesprechungen) wird nur im

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Rahmen der Überschussbeteiligung vorgenommen.

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2. Überschussbeteiligung

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Der Überschuss ergibt sich nach Abzug aller nachfolgend dargestellten Kosten vom

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Umsatz.

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Alle Kosten für weitere Leistungen, die nicht den Leistungssphären der Beteiligten

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zuzuordnen sind, mindern den Überschuss.

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[…]

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Der verbleibende Überschuss des Kölner Lehrganges steht zu 50 % der Steuer-Fachschule Dr. F zu, die weitere Hälfte teilen die Herren Q und T unter sich auf.

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[…]

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Für Dozententätigkeit erhalten die Herren Q und T in Frankfurt ein Honorar i.H.v. 1.500,00 € pro Tag zzgl. Nebenkosten. Dies reduziert sich bei steigender Beteiligungsstufe jeweils um 150,00 € /Tag pro Erhöhungsstufe. Diese Vereinbarung gilt für die einmalige Durchführung des Lehrganges an beiden Standorten im Jahre 2004.

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Eine weitere Zusammenarbeit wird nach Lehrgangsende neu besprochen."

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In den folgenden Jahren wurden die Klausuren-Lehrgänge auf der Grundlage der Vereinbarung vom 25.11.2003 fortgesetzt. Im Jahr 2008 trat an die Stelle von Herrn T die Klägerin. Im September 2010 kündigte die Beklagte die Zusammenarbeit hinsichtlich des Klausurenlehrgangs mit Wirkung zum 31.12.2011 durch entsprechende Kündigungserklärungen gegenüber der Klägerin und Herrn Q. Die Klausurenlehrgänge gehören weiterhin zum Lehrgangsangebot der Beklagten. Die Klägerin ist der Ansicht,  zwischen den Parteien habe eine BGB-Innengesellschaft bestanden, so dass ihr ein Abfindungsanspruch nach § 738 Abs. 1 BGB zustehe, dessen Höhe sie aufgrund eines von ihr vorgelegten Sachverständigengutachten (Anlage K 9) auf 1.160.000,00 € veranschlagt. Diesen Betrag macht die Klägerin mit der Klage geltend.

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.

28

Das Landgericht, auf dessen Urteil zu den Einzelheiten des erstinstanzlichen Sach- und Streitstandes Bezug genommen wird, hat die Klage abgewiesen. Zur Begründung hat es ausgeführt, es habe nur ein partiarisches Rechtsverhältnis, dagegen keine BGB-Innengesellschaft vorgelegen. Hinsichtlich der Vereinbarung vom 25.11.2003 fehle es an den inhaltlichen Mindestvoraussetzungen eines Gesellschaftsvertrages.

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Mit der Berufung verfolgt die Klägerin ihr erstinstanzliches Klagebegehren in vollem Umfang weiter. Zur Begründung wiederholt und vertieft sie ihr erstinstanzliches Vorbringen. Maßgeblich stützt sie die Berufung auf folgende Aspekte:

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-              Die Beiträge der Dozenten seien besonders wichtig für den Erfolg der gemeinsamen Unternehmung gewesen;

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-              das Kurskonzept der Dozenten stelle eine gesellschaftsrechtliche Einlage dar;

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-              wären Verluste entstanden, so hätte die Beklagte diese auf alle Beteiligten umgelegt;

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-              es handle sich schon deswegen nicht um ein partiarisches Rechtsgeschäft, weil alle Beteiligten ein gemeinsames Interesse am Erfolg hatten und die Beziehung daher nicht von beiderseitigen Eigeninteressen geprägt gewesen sei;

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-              selbst wenn kein Anspruch auf Grundlage des Gesellschaftsrechts bestünde, so ergäbe sich ein solcher auf Grundlage des partiarischen Rechtsgeschäfts nach dessen Beendigung, jedenfalls aber aus Bereicherungsrecht.

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Die Klägerin beantragt,

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unter Aufhebung des Urteils der I. Instanz die Beklagte zu verurteilen, an die Klägerin € 1.160.000,00 nebst Zinsen in Höhe von 8 %-Punkten über dem Basiszinssatz ab Rechtshängigkeit zu zahlen.

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Die Beklagte beantragt,

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              die Berufung zurückzuweisen.

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Auch Sie wiederholt und vertieft ihr erstinstanzliches Vorbringen.

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II.

41

Die zulässige Berufung hat in der Sache offensichtlich keine Aussicht auf Erfolg. Da die Rechtssache keine grundsätzliche Bedeutung aufweist, eine Entscheidung des Senats durch Urteil auch nicht zur Fortbildung des Rechts oder zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung erforderlich und eine mündliche Verhandlung nicht geboten erscheint, beabsichtigt der Senat, die Berufung gemäß § 522 Abs. 2 ZPO durch einstimmigen Beschluss zurückzuweisen.

42

1.

43

Die Klägerin hat die Klage erstinstanzlich ausschließlich auf einen gesellschaftsrechtlichen Abfindungsanspruch aus § 738 Abs. 1 BGB gestützt. Einen solchen Anspruch hat das Landgericht mit zutreffender Begründung, auf die der Senat Bezug nimmt, verneint.

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Das für das Vorliegen einer Gesellschaft konstitutive Element ist das Vorliegen eines gemeinsamen Zwecks. Im Gegensatz zu schuldrechtlichen Austauschverträgen ist die gesellschaftliche Zusammenarbeit geprägt von einem gemeinsamen Ziel der Zusammenarbeit. In schuldrechtlichen Austauschverträgen überwiegen hingegen die Einzelinteressen der Beteiligten. Im Falle eines partiarischen Rechtsgeschäfts fällt diese Abgrenzung erheblich schwerer, weil offenkundig alle Parteien einen Erfolg der gemeinsamen Unternehmung wollen. Im Kern fallen auch dort die Zwecke der Zusammenarbeit jedoch auseinander; während die bloß partiarisch Beteiligten zum Zwecke einer möglichst großen Gewinnbeteiligung handeln, verfolgt ein Teil einen darüber hinaus gehenden Zweck. Entscheidend ist, ob die Parteien sich durch den Vertrag zur Erreichung eines gemeinsamen Zwecks verbunden haben und ihre schuldrechtlichen Beziehungen ein gesellschaftliches Element in sich tragen oder aber ob die Parteien ohne jeden gemeinsamen Zweck lediglich ihre eigenen Interessen verfolgen und ihre Beziehungen zueinander ausschließlich durch die Verschiedenheit ihrer eigenen Interessen bestimmt werden (BGH NJW 1990, 573, 574; NJW 1995, 192). Die Abgrenzung der Innengesellschaft vom partiarischen Rechtsgeschäft ist durch Zusammenschau des Vertragszwecks und –inhalts sowie der wirtschaftlichen Ziele der Vertragsparteien vorzunehmen (OLG Dresden NZG 2000, 302; Palandt/Sprau, BGB, 73. Aufl., § 705 Rdn. 9). Fehlt es – wie hier – an einer ausdrücklichen Vereinbarung, so ist die Auslegung anhand der vom Landgericht angeführten Indizien vorzunehmen. Anhaltspunkte für die Annahme einer Gesellschaft sind die Bezeichnung als Gesellschaftsvertrag, die vertragliche Einräumung von Informations- und Kontrollrechten an den Anleger, die lange Dauer der vertraglichen Bindung, Regelungen zur Kündigung und zur Beteiligungsübertragung, Regelungen zur Beteiligung am Verlust, zur Teilung des Gewinns und zur Abfindung. Dagegen ist bei einem partiarischen Beteiligungsverhältnis die Vergütung des einen in der Regel erfolgsbezogen ausgestaltet, sie besteht z.B. in einem Anteil am Gewinn des anderen; die Erzielung des Gewinns durch den anderen ist jedoch nur dessen Angelegenheit, nicht der gemeinschaftliche Vertragszweck (zusammenfassend OLG München, Urteil vom 11. 5 2011 – 20 U 310/11, juris Rdn. 35; ferner etwa Ulmer/C. Schäfer in: Münchener Kommentar, BGB, 6 Aufl., Vor § 705 Rdn. 109 f.; Schücking, in: Münchener Handbuch des Gesellschaftsrechts, 4. Auflage 2014, § 2 Rdn. 42 f.). Diese Gesichtspunkte hat das Landgericht umfassend und im Ergebnis  überzeugend gewürdigt. Dabei ist zu berücksichtigen ist, dass die Darlegungs- und Beweislast für die von ihr geltend gemachte gesellschaftsrechtliche Qualifikation des Vertragsverhältnisses bei der Klägerin liegt, so dass jegliche ernsthaften Zweifel zu ihren Lasten gehen (vgl. Timme in: Baumgärtel/Prütting/Laumen, Handbuch der Beweislast im Privatrecht, Schuldrecht BT II, 3. Aufl. § 705 Rdn. 1).

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a) Als Ausgangspunkt für die Abgrenzung kann zunächst die Bezeichnung des Vertrages herangezogen werden. Haben die Parteien den Vertrag explizit als Gesellschaftsvertrag benannt, besteht insoweit ein starkes Indiz dafür, dass auch tatsächlich eine Gesellschaft vorliegen soll. Umgekehrt kann zwar nicht auch ein als solcher überschriebener Vertrag ein Gesellschaftsvertrag sein. Der Überschrift kommt jedoch auch in diesem Fall eine indizielle Bedeutung zu (OLG Dresden NZG 2000, 302).

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Die Parteien haben den Vertrag, auf den sich die Klägerin als vermeintlichen Gesellschaftsvertrag beruft, mit „Vereinbarung zwischen der Steuer-Fachschule Dr. F und den Dozenten Herrn Q und Herrn T“ (Anlage K 3) betitelt. In Anbetracht der Tatsache, dass die Parteien aufgrund ihres beruflichen Hintergrundes über vertiefte Rechtskenntnisse verfügen und sie in ihrer der Vereinbarung vorgegangenen Kommunikation selbst von der Möglichkeit der „Gründung einer separaten Gesellschaft“ oder einer „gesonderten Abrechnung des Kurses“ ausgegangen sind (Anlage K 2), wäre zu erwarten gewesen, dass die Parteien den Vertrag, hätte er eine Gesellschaft begründen sollen, auch entsprechend benannt hätten. Dass dies nicht der Fall ist, spricht indiziell gegen die Absicht der Gesellschaftsgründung.

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b) Ein weiterer für eine Gesellschaft typischer Gesichtspunkt ist die Vereinbarung von Kontrollrechten der einzelnen Beteiligten. Eine Verschränkung der Mitgliedsrechte der Beteiligten, ihre Kopplung und gegenseitige Beschränkung ist ein starkes Indiz für das Vorliegen einer Gesellschaft. Das Bestehen derartiger Rechte ist für sich gesehen zwar  keine notwendige Bedingung hierfür, da Kontrollrechte ihrerseits in den Grenzen des § 716 Abs. 2 BGB abdingbar sind (vgl. Palandt/Sprau § 716 Rdn. 1). Dennoch geht von der (Nicht-)Existenz vertraglich vorgesehener Kontrollrechte eine starke Indizwirkung für oder gegen das Bestehen einer Gesellschaft aus (OLG Dresden a.a.O.). Die Beziehung der Gesellschafter zueinander ist – im Regelfall – von einer partnerschaftlichen Gleichordnung geprägt (vgl. Schücking a.a.O. § 2 Rdn. 52).  Für die Einordnung als Gesellschaft spricht es demgemäß, wenn der nach außen tätige Partner nur mit Zustimmung des anderen über gemeinsames Guthaben verfügen kann (so in BGH NJW 1990, 573, 574) oder der nicht nach außen Handelnde seinerseits eigenständig den zu erwartenden Gewinn entnehmen darf (OLG Celle NZG 1999, 650, 652).

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Vorliegend haben die Parteien die jeweiligen Aufgaben für das gemeinsame Vorhaben in der Vereinbarung klar aufgeteilt. Der Geschäftsführer der Klägerin sollte dabei neben dem als Zeugen benannten Dozenten Herrn Q für die Erstellung eines schlüssigen Lehrgangskonzeptes, die Lieferung von 18 Klausuren für den Lehrgang und die Übernahme von „ausreichenden“ Besprechungsterminen verantwortlich sein. Die Beklagte sollte die administrativen Aufgaben übernehmen. Zu einem Mitsprache- oder Kontrollrecht haben die Parteien dagegen nichts vereinbart. Die „Überschussverteilung“ wurde ausweislich der E-Mail vom 13.10.2004 (Anlage K 5) durch die Beklagte durchgeführt und die Gewinne durch sie entsprechend der Vereinbarung ausgekehrt. Die Vereinbarung vom 25.11.2003 enthält damit in keinem Punkt ein Kontroll- oder Eingriffsrecht der Dozenten. Soweit die Klägerin in ihrer Berufungsbegründung nunmehr behauptet, die Geschäftsführung sei sogar einstimmig erfolgt, findet dieser Vortrag keine Stütze in der vertraglichen Vereinbarung und ist darüber hinaus für sich gesehen bereits unschlüssig. Die Klägerin führt aus, die Beteiligten hätten sich „über Geschäftsführungsmaßnahmen abgestimmt“ und diese „koordiniert“, so z.B. über die Termine der Lehrgänge, die Behandlung zahlungsschwacher Teilnehmer und die Anmietung von Räumen. Damit ist aber nichts dazu vorgetragen, dass die Parteien gleichberechtigt, geschweige denn gemeinschaftlich im Sinne des § 709 Abs. 1 BGB, handelten. Dass sich die Beklagte im Hinblick auf die Rahmendaten der geplanten Veranstaltungen mit ihren Dozenten abgestimmt hat, ist kein Indiz für eine gesellschaftliche Gleichordnung der Parteien. Eine derartige Absprache zwischen Veranstalter und Dozenten ist vielmehr in jedem Fall zu erwarten.

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c) Von Bedeutung ist ferner die Verteilung der Gewinnmöglichkeiten und Verlustrisiken zwischen den Vertragsparteien. Gesellschafter partizipieren alle am Geschäftsergebnis, also an Gewinn und Verlust, grundsätzlich  zu gleichen Teilen (§ 722 Abs. 1 BGB). Demgegenüber ist bei einem partiarischen Rechtsverhältnis die Vergütung für die Leistung des einen in der Regel erfolgsbezogen ausgestaltet, sie besteht z.B. in einem Anteil am Gewinn des anderen; die Erzielung des Gewinns durch den anderen ist jedoch nur dessen Angelegenheit und nicht gemeinschaftlicher Vertragszwecks (OLG München, Urteil vom 11. Mai 2011 – 20 U 310/11, juris Rdn. 35)..

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Hier haben die Parteien eine „Überschussverteilung“ vorgesehen, wobei der Anteil der Dozenten am Überschuss unmittelbar am Erfolg der Veranstaltungen ausgerichtet wurde. Es bestand damit nach dem vermeintlichen Gesellschaftsvertrag eine reine Gewinnbeteiligung. Eine Übernahme von Verlusten ist dagegen zwischen den Parteien nicht vereinbart worden, so dass das unternehmerische Risiko allein bei der Beklagten lag. Zwar sollte sich nach der vertraglichen Vereinbarung der Überschuss mindern, eine tatsächliche Beteiligung am Verlust war – entgegen der Berufung – vertraglich nicht vorgesehen. Vielmehr spricht die neben der Überschussbeteiligung stehende erfolgsunabhängige Vergütungspflicht der Beklagten für die Dozententätigkeit des Geschäftsführers der Klägerin gegen die Übernahme jeglichen Risikos durch die Dozenten. Im für sie ungünstigsten Fall hätten die Dozenten damit ihre für die Durchführung der Lehrgänge ursprünglich vereinbarte Vergütung erhalten. Eine derartige Risikoverteilung spricht erheblich für das Vorliegen eines nur partiarischen Rechtsgeschäfts. Jedenfalls ist allein die vereinbarte Gewinnbeteiligung kein ausreichendes Indiz für die Annahme einer gesellschaftsrechtlichen Verbundenheit (dazu auch Ulmer/C. Schäfer in: Münchener Kommentar BGB Vor § 705 Rdn 108). Soweit die Klägerin ihre abweichende Ansicht auf die oben genannten Entscheidungen des OLG Celle und des BGH zu stützen versucht, verkennt sie, dass in beiden Entscheidungen zu einer Gewinnbeteiligung besondere vertragliche Konstellationen hinzutraten, So trat in der Entscheidung des BGH neben die hälftige Teilung des Gewinns das Erfordernis der Zustimmung eines nicht nach außen auftretenden Gesellschafters zu Zahlungen des nach außen Handelnden an Dritte (BGH NJW 1990, 573, 574). Im Falle des OLG Celle war der nicht nach außen Handelnde dagegen berechtigt, Gewinne selbst zu entnehmen (OLG Celle NZG 1999, 650, 652).

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Die  Klägerin behauptet in diesem Zusammenhang, die Beklagte hätte Verluste dann, wenn sie angefallen wären, in Rechnung gestellt. Zudem seien die Dozenten bereit gewesen, das unternehmerische Risiko mit zu übernehmen. Dies ist - unabhängig davon, dass es sich jedenfalls bei der ersten Behauptung um eine rein hypothetische, des angebotenen Zeugenbeweises nicht zugängliche Hypothese handelt, da Verluste zu keiner Zeit angefallen sind -- unerheblich, da eine Verlustbeteiligung  keine Grundlage in der vertraglichen Vereinbarung vom 25.11.2003 gefunden hätte. Dort ist allein die Verteilung eines Überschusses geregelt worden. Dieser sollte den Beteiligten zu gewissen Prozentsätzen zustehen. Die Parteien haben damit ausschließlich eine Regelung über die Verteilung der Gewinne, jedoch nicht über die Beteiligung an etwaige Verluste getroffen. Dem steht – entgegen der Berufung – auch nicht entgegen, dass nach der Vereinbarung eventuelle Zahlungsausfälle und die damit verbundenen Kosten den Überschuss mindern sollten. Sowohl der Begriff des Überschusses als auch der Begriff der Minderung stehen der Annahme einer möglichen Verlustbeteiligung entgegen. Ein Überschuss setzt das Überwiegen der Einnahmen- gegenüber der Ausgabenseite und damit einen Gewinn voraus. Eine Minderung kann allenfalls zu einer Verringerung des Wertes auf null, nicht aber zu einem negativen Wert führen.  Ob die Dozenten bereit gewesen wären, das wirtschaftliche Risiko mitzutragen, ist ohne Belang, da  sich nicht feststellen lässt, dass eine Verlustbeteiligung Inhalt der Vereinbarung geworden ist.

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d) Zu Recht hat das Landgericht auch der Dauer der vertraglichen Bindung und dem Fehlen von Regelungen zum Verfahren bei Vertragsende (Beteiligungsübertragung und Abfindung) indizielle Bedeutung beigemessen. Die Vereinbarung vom 25.11.2003 wurde zunächst für „die einmalige Durchführung des Lehrgangs an beiden Standorten im Jahre 2004“ geschlossen. Eine weitere Zusammenarbeit sollte nach Lehrgangsende neu besprochen werden, was unter Bezugnahme auf die erste Vereinbarung auch erfolgte. Die Zusammenarbeit war damit zunächst auf einen relativ kurzen Zeitraum beschränkt. Dieser kurze Zeitraum von nur einem Jahr, verbunden mit der vorgesehenen Überschussverteilung vier Wochen nach Lehrgangsende spricht gegen das Vorliegen einer Gesellschaft. Hätten die Parteien die Gründung einer Gesellschaft beabsichtigt, so wäre zu erwarten gewesen, dass sie über die Überschussverteilung hinaus Regelungen zur Auseinandersetzung (Anteilsübertragung, Abfindungsanspruch) getroffen hätten auch dazu ist es aber - auch in den folgenden Jahren - nicht gekommen.

53

c) Bei der gebotenen Gesamtschau lässt sich das Vorliegen eins Gesellschaftsverhältnisses nicht feststellen, so dass ein Anspruch aus § 738 Abs. 1 nicht zuerkannt werden kann.

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2.

55

Ein vertraglicher Anspruch steht der Klägerin aus der Vereinbarung vom 25.11.2003 auch nicht unter sonstigen rechtlichen Gesichtspunkten zu.  Die Parteien haben vereinbart vor, dass die Dozenten für die in der Vereinbarung genannten Leistungen, eine Vergütung erhalten. Mit der Zahlung ist auch das in der Vereinbarung ausdrücklich als Leistungsmerkmal angeführte Erstellen des Lehrgangskonzeptes abgegolten. Eine zusätzliche Vergütung für den Fall der Beendigung des Vertragsverhältnisses ist nicht vorgesehen. Eine Anpassung des Vertrages unter dem Gesichtspunkt des Wegfalles der Geschäftsgrundlage (§ 313 BGB) kommt ersichtlich nicht in Betracht und wird auch von der Klägerin nicht in Erwägung gezogen.

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3.

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Ein Anspruch aus ungerechtfertigter Bereicherung aus § 812 Abs. 1 S. 1 Alt. 1 BGB scheitert daran, dass die Erstellung des Lehrgangskonzeptes auf der Grundlage des vertraglichen Vereinbarung vom 25.11.2003 erfolgte und damit nicht ohne Rechtsgrund. Ein Anspruch aus § 812 Abs. 1 S. 2 Alt. 1 BGB scheidet ebenfalls aus. Werden Leistungen – wie hier – im Zusammenhang mit einem Vertrag erbracht, so beurteilen sich eventuelle Ausgleichsansprüche ausschließlich nach Vertragsrecht (Palandt/Sprau, Vor § 812 Rdn. 9 und § 812 Rdn. 34 m.w.N.).

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III.

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Der Kläger hat Gelegenheit zur Stellungnahme innerhalb der gesetzten Frist. Die Frist kann nach § 244 Abs.2 ZPO nur verlängert werden, wenn der Gegner zustimmt oder erhebliche Gründe glaubhaft gemacht werden. Auf die Möglichkeit einer kostengünstigeren Zurücknahme des Rechtsmittels wird hingewiesen (Nr.1222 Kostenverzeichnis zu § 3 Abs.2 GKG).