1

G r ü n d e :

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Die Generalstaatsanwaltschaft Köln hat zu dem Rechtsmittel des Angeklagten wie folgt Stellung genommen:

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"I.

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Durch Urteil des Amtsgerichts Leverkusen vom 28.02.2002 wurde gegen den Angeklagten wegen Betruges in einem Fall und gewerbsmäßigen Betruges in 12 Fällen auf eine Gesamtfreiheitsstrafe von 2 Jahren und 6 Monaten erkannt.

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Durch Schriftsatz seines früheren Verteidigers Rechtsanwalt G. hat der Angeklagte am 04.03.2002 gegen das Urteil Rechtsmittel eingelegt. Mit Schriftsatz vom 08.04.2002 teilte Rechtsanwalt G. mit, dass das Rechtsmittel zurückgenommen werde.

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Auf die Beschwerde der neuen Verteidiger des Angeklagten, der Rechtsanwälte F. & M., hat das Amtsgericht Leverkusen durch Beschluss vom 18.06.2002 - 51 Ls 1/02 - festgestellt, dass eine wirksame Rechtsmittelrücknahme nicht vorliegt und das Urteil vom 28.02.2002 nicht rechtskräftig sei.

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Am 13.09.2002 wurde vor der 3. kl. Strafkammer des Landgerichts Köln in dieser Sache verhandelt und festgestellt, dass die Berufung des Angeklagten form- und fristgerecht eingelegt wurde.

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In der Hauptverhandlung vom 20.11.2002 vor der 3. kl. Strafkammer des Landgerichts Köln - 153 - 114/02 - wurde festgestellt, dass der Angeklagte und sein Verteidiger die Berufung wirksam auf das Strafmaß beschränkt haben.

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Durch Urteil vom 20.11.2002 hat das Landgericht Köln die Berufung des Angeklagten verworfen.

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Auf die Revision des Angeklagten hat das Oberlandesgericht Köln - Ss 202/03 - 108 - das Urteil der 3. kl. Strafkammer aufgehoben und die Sache zur erneuten Verhandlung und Entscheidung an eine andere Strafkammer des Landgerichts Köln zurückverwiesen.

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Durch Beschluss vom 08.09.2003 - 154 - 61/03 - hat die 4. kl. Strafkammer des Landgerichts Köln festgestellt, dass die Rücknahme der Berufung des Angeklagten durch Schriftsatz seines früheren Verteidigers Rechtsanwalt G. vom 08.04.2002 wirksam und das Urteil es Amtsgerichts Leverkusen vom 28.02.2002 rechtskräftig sei.

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Der Beschluss wurde dem Angeklagten am 15.09.2003 zugestellt. Durch Schriftsatz seiner Verteidiger vom 17.09.2003, eingegangen beim Landgericht Köln am gleichen Tage, hat der Angeklagte sofortige Beschwerde eingelegt.

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II.

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Die statthafte (vgl. Meyer-Goßner, StPO, 46. Aufl., § 302 Rdnr. 11 a m.w.N.) und form- und fristgerecht eingelegte sofortige Beschwerde hat Erfolg.

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Sowohl das Amtsgericht Leverkusen, als auch die 3. kl. Strafkammer des Landgerichts Köln haben die Rechtskraft der amtsgerichtlichen Entscheidung vom 28.02.2002 verneint. Auf die Begründung in dem Beschluss des Amtsgerichts Leverkusen und die Ausführungen der Verteidigung in den Schriftsätzen vom 17.06.2002 und 17.09.2003 wird Bezug genommen.

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Jedenfalls zwingt die Bindungswirkung der Senatsentscheidung vom 20.05.2003 nach § 358 Abs. 1 StPO zur Aufhebung des angefochtenen Beschlusses. Auch das Oberlandesgericht Köln ist von einer unwirksamen Rechtmittelrücknahme ausgegangen und hat daher auf die Sachrüge das Urteil der 3. kleinen Strafkammer aufgehoben. An diese Aufhebungsansicht war die 4. kleine Strafkammer nach § 358 Abs. 1 StPO gebunden.

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Zur Aufhebungsansicht des Revisionsgerichts gehört die Beurteilung von Vorfragen, u. a. das Vorliegen der Prozessvoraussetzungen (vgl. Meyer-Goßner a.a.O. § 358 Rdnr. 3, 4; Pfeiffer, StPO, 3. Aufl., § 358 Rdnr. 2; Dahs-Dahs, die Revision im Strafprozeß, 6. Aufl., Rdnr. 596; Kuckein in Karlsruher Kommentar, StPO, 4. Aufl., § 358 Rdnr. 7; Hanack in Löwe-Rosenberg, StPO, 25. Aufl., § 358 Rdnr. 4, wo zutreffend ausgeführt wird: "Der Tatrichter ist ferner an die Bejahung der Prozessvoraussetzungen gebunden, die darin liegt, dass das Revisionsgericht, ohne sich hierbei ausdrücklich zu äußern, die Verurteilung sachlich-rechtlich geprüft hat."). Die fehlende Rechtskraft ist eine Prozessvoraussetzung (vgl. Pfeiffer in KK a.a.O. Einleitung Rdnr. 135 m.w.N.).

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Für eine abweichende Entscheidung der 4. kleinen Strafkammer des Landgerichts (an die die Sache zur erneuten Verhandlung zurückverwiesen worden war) besteht insoweit kein Raum."

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Dem stimmt der Senat zu.