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E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e

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Die Berufung des Beklagten ist zwar zulässig; in der Sache hat sie jedoch keinen Erfolg.

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Zu Recht hat das Landgericht den Beklagten zur Auskunftserteilung verurteilt und seine Verpflichtung zum Schadensersatz festgestellt.

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I.

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Die Klägerin kann vom Beklagten gemäß §§ 4 Abs. 1, 14 Abs. 2 Nr. 1 und Abs. 6, 19 Abs. 1, 152 MarkenG, 242 BGB in Verbindung mit den gemäß der Überleitungsregelung des § 153 Abs. 1 MarkenG noch heranzuziehenden §§ 15, 24 Abs. 2 WZG, 242 BGB die begehrte Auskunft beanspruchen.

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Der Beklagte verletzt mit dem Inverkehrbringen der in Rede stehenden, unter Verwendung der Original- Mercedes - Kühlersterne hergestellten abnehmbaren Kühlerfiguren die der Klägerin an den Marken 914 O72 (,Stern") und 151 574 (,Mercedes") zustehenden ausschließlichen Zeichenrechte.

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Die Klägerin muß sich dabei auch nicht etwa gemäß § 24 MarkenG eine Erschöpfung ihrer Markenrechte entgegenhalten lassen, weil sie die zur Produktion der abnehmbaren Kühlerfiguren verwendeten Original -Mercedes - Sterne selbst bzw. durch ihre Niederlassungen in den Verkehr gesetzt hat. Denn da die beklagtenseits hieran vorgenommene Umgestaltung in das die Eigenart der Originalware maßgeblich mitbestimmene Konstruktionsprinzip eingreift, steht der Klägerin berechtigter Grund i. S. von § 24 Abs. 2 MarkenG zur Seite, sich der Benutzung ihrer Marken im Zusammenhang mit dem Vertrieb der abnehmbaren Kühlerfigur zu widersetzen, den sie auch bereits nach der vor dem Inkrafttreten des MarkenrechtsreformG anwendbaren Rechtslage hätte geltend machen können (vgl. Baumbach/Hefermehl, Warenzeichenrecht, 12. Auflage, Rdn. 14 zu § 15 WZG mit weiteren Nachweisen).

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Soweit der Beklagte das Vorliegen der objektiven Voraussetzungen des markenrechtlichen Verletzungstatbestandes wegen einer angeblichen Genehmigung des Vertriebs der verfahrensbetroffenen abnehmbaren Kühlerfigur bzw. wegen einer darin liegenden Ermächtigung zum Markengebrauch in Abrede stellt, rechtfertigt das keine abweichende Beurteilung. Weder dem Beklagten noch seinem Vater war eine derartige Genehmigung erteilt.

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Eine angeblich aus den handschriftlichen Randbemerkungen auf dem Schreiben vom 7. Oktober 1992 hervorgehende Genehmigung des Vertriebs der unter Verwendung des Original-Mercedes-Stern hergestellten abnehmbaren Kühlerfigur läßt sich sich diesen Notizen nicht entnehmen.

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Entsprechendes gilt, soweit der Beklagte eine Genehmigung daraus herleiten will, daß die Klägerin den Vertrieb der abnehmbaren Kühlerfiguren bei Verwendung von OriginalTeilen vor Abgabe der Unterlassungsverpflichtungserklärung des Vaters der Beklagten vom 14. Dezember 1992 nie beanstandet habe. Eben dies hat die Klägerin mit ihren im Schreiben vom 7. Dezember 1992 enthaltenen Ausführungen getan, indem sie darauf hinwies, daß ,trotz etwaiger Verwendung von Mercedes-Benz Originalteilen ... Gesamtprodukt ... in seiner Gesamtheit ... kein MercedesBenz-Produkt sei, so daß die Abbildung des Zeichens einen zutreffenden Herkunftshinweis ergeben würde. Darüber hinaus geht aus den weiteren Schreiben der Klägerin vom 7. Oktober 1992 und vom 1O. November 1992 hervor, daß die Klägerin einem Vertrieb der abnehmbaren Kühlerfigur auch bei Verwendung von Original-Teilen nur zustimmen werde, wenn die an ihre eigenen Teile gestellten Qualitäts- und Sicherheitsanforderungen erfüllt seien, was sie nach eigener Prüfung erst noch feststellen wolle. Eben auf den letztgenannten Punkt bezieht sich auch ein Großteil der nach Abgabe der vorbezeichneten Unterlassungserklärung zwischen der Klägerin und dem Vater des Beklagten geführten Korrespondenz, in deren Verlauf dieser die Klägerin um beschleunigte Prüfung seiner zur Verfügung gestellten ,Muster" bat.

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Auch aus der Tatsache, daß der Klägerin der Weitervertrieb der beanstandeten abnehmbaren Kühlerfiguren schon nach den Schreiben des Vaters des Beklagten vom 22. Juli 1993 und vom 6. Juni 1994 nicht verborgen bleiben konnte sie erst am 21. Juli 1995 - bei zwischenzeitlicher Belieferung des Beklagten bzw. seines Vaters mit Original-Mercedes-Sternen und Bezug der daraus gefertigten abnehmbaren Sterne durch ihre Niederlassungen - mit einer Abmahnung hierauf reagierte, läßt sich die beklagtenseits eingewandete Genehmigung nicht herleiten. Dem widerspricht zum einen das Schreiben des Vaters des Beklagten vom 29. November 1994, in welchem er um die Genehmigung des Verkaufs der abnehmbaren Kühlfiguren bat, die daher auch nach seinem Verständnis dem bisherigen Verhalten des Klägerin trotz der vorbezeichneten Umstände nicht zu entnehmen war. Die im anschließenden Zeitraum bis zur Abmahnung der Klägerin stattgefundene Lieferungbeziehung zwischen dem Beklagten bzw. seinem Vater und den Niederlassungen der Klägerin erstreckte sich andererseits nicht über einen derart langen Zeitraum, daß hieraus nunmehr auf eine Genehmigung der Klägerin gechlossen werden konnte. Soweit der Beklagte in diesem Zusammenhang behauptet, die abnehmbaren Kühlerfiguren seien in das Verkaufsystem der Klägerin integriert gewesen, überzeugt das bereits deshalb nicht, weil allein die Erteilung einer Kundennummer einen derartigen Rückschluß nicht zuläßt.

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Stellte sich somit das Verhalten der Klägerin nicht als den objektiven Verletzungstatbestand in Wegfall bringende Genehmigung dar, konnte der Beklagte aus den dargestellten Gründen auch nicht subjektiv, in einer sein Verschulden ausschließenden Weise davon ausgehen, es liege eine Genehmigung des Verriebs der verfahrensbetroffenen abnehmbaren Kühlerfigur vor. Er hat vielmehr - wie bereits das Landgericht in den Entscheidungsgründen des angefochtenen Urteils, auf welches insoweit zur Vermeidung von Wiederholungen Bezug genommen wird (§ 543 Abs. 1 ZPO), überzeugend ausgeführt hat - zumindest fahrlässig die klägerischen Markenrechte verletzt.

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Bei alledem besteht auch die Wahrscheinlichkeit eines der Klägerin aus der Markenrechtsverletzung entstehenden Schadens, so daß ihr überhaupt ein Schadensersatzanspruch zuwachsen kann, dessen bezifferte Geltendmachung mittels der begehrten Auskunft vorbereitet werden soll. Denn jedenfalls unter dem Gesichtspunkt der Marktverwirrung ist eine Schadensentstehung auch dann möglich, wenn im übrigen der Klägerin wegen des Umstands, daß die abnehmbaren Kühlerfiguren unter Verwendung ihrer Originalteile hergestellt sind, keine Umsatzeinbuße bzgl. ihrer eigenen Kühlerfiguren droht.

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II.

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Das Schadensersatzfeststellungsbegehren ist gemäß §§ 4, 14 Abs. 2 Nr. 1 und Abs. 6, 152, 153 Abs. 1 MarkenG i. V. mit den §§ 14, 24 Abs. 2 WZG, 242 BGB zulässig und begründet. Zur Vermeidung von Wiederholungen nimmt der Senat auch insoweit Bezug auf die überzeugenden Ausführungen des Landgerichts in dem angefochtenen Urteil erster Instanz (§ 543 Abs. 1 ZPO).

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III.

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Die Kostenfolge ergibt sich aus § 97 Abs. 1 ZPO.

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Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit hat ihre Rechtsgrundlage in den §§ 708 Nr. 1O, 713 ZPO.

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Die gemäß § 546 Abs. 2 ZPO festzusetzende Beschwer orientiert sich am Wert des Unterliegens des Beklagten im vorliegenden Rechtsstreit.

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