1

Entscheidungsgründe

2

Die Berufung ist zulässig und hat zum überwiegenden Teil auch in der Sache Erfolg.

3

A

4

Die Klage ist zulässig.

5

Ob das Landgericht Köln örtlich zuständig war, kann dahinstehen. Gemäß § 512 a ZPO kann die Berufung in vermögensrechtlichen Streitigkeiten nicht darauf gestützt werden, daß das Gericht des ersten Rechtszuges seine örtliche Zuständigkeit zu Unrecht angenommen habe.

6

Daß die Beklagte nicht mehr werbend tätig ist, berührt ihre Parteifähigkeit nicht.

7

Die Beklagte ist noch nicht aufgelöst, erst recht liegt ihre Vollbeendigung nicht vor, wie sie Voraussetzung für den Wegfall der Parteifähigkeit einer juristischen Person ist (vgl. BGHZ 74, 213). Die Beklagte berühmt sich zumindest noch der im vorliegenden Verfahren gegen die Kläger geltendgemachten Forderungen.

8

B

9

In der Sache hat die Berufung, soweit sie sich gegen die Verurteilung zur Auszahlung der Mieteinnahmen richtet, nur im geringen Umfange Erfolg.

10

Soweit sie sich gegen die Verurteilung zum Schadensersatz richtet, ist sie demgegenüber in vollem Umfange begründet.

11

I.)

12

Hinsichtlich des Anspruches auf Auskehrung der in Höhe von 10.000 DM nicht abgeführten Mieteinnahmen ist unstreitig, daß die Beklagte diesen Betrag von der Hausverwaltung eingenommmen und zurückbehalten hat.

13

Den Klägern stand aus diesem Grunde ursprünglich ein Zahlungsanspruch in Höhe von 10.000 DM aus §§ 675, 667 BGB, und zwar gemäß § 719 BGB zur gesamten Hand, zu.

14

Zu entscheiden ist daher nur über die Wirksamkeit der erklärten Aufrechnung. Diese führt in Höhe von 1.989,68 DM zum Erlöschen der Forderung (§ 389 BGB).

15

1.)

16

Die erst im Berufungsverfahren erklärte Aufrechnung ist gemäß § 530 Abs.2 ZPO zuzulassen, weil dies sachdienlich ist.

17

Die Aufrechnung macht eine Beweisaufnahme nicht erforderlich, ihre Zulassung führt überdies zu einer Klärung der zwischen den Parteien streitigen Positionen und vermeidet so einen weiteren Prozeß.

18

Für eine Zurückweisung des die Aufrechnung betreffenden Vorbringens wegen Verspätung ist kein Raum, weil die Aufrechnung als sachdienlich zuzulassen ist (vgl. BGH WPM 87, 1086).

19

Im übrigen liegen die Voraussetzungen des § 528 ZPO auch nicht vor, weil durch die Zulassung des Vorbringens keine Verzögerung des zur Entscheidung reifen Verfahrens eintritt.

20

2.)

21

Die Aufrechnung scheitert nicht an § 393 BGB.

22

Danach wäre sie ausgeschlossen, wenn die Forderung der Kläger auf einer unerlaubten Handlung der Beklagten beruhen würde.

23

Diese Voraussetzungen liegen nicht vor. Die Zurückhaltung der eingenommenen Gelder kann lediglich eine Ver-verletzung des Vermögens der Kläger darstellen und un-terfällt damit nicht dem § 823 Abs.1 BGB.

24

Die Voraussetzungen eines in Verbindung mit § 823 Abs.2 BGB ebenfalls ausreichenden Straftatbestandes liegen ebenso nicht vor. Daß die Beklagte vorsätzlich etwa den Untreuetatbestand (§ 266 StGB) verletzt hätte, ergibt der Vortrag der Kläger nicht. Soweit sie sich die Darstellung der Beklagten zu eigen machen, es sei 2 Jahre lang an dem Objekt nichts getan worden, besagt dies nicht, daß die Beklagte eine konkrete Vermögensschädigung der Kläger bewußt in Kauf genommen hätte.

25

3.)

26

Hinsichtlich des Honorars für die Geschäftsführung der BGB-Gesellschaft ist die zur Aufrechnung gestellte Gegenforderung in Höhe von 1.989,65 DM begründet.

27

In dieser Höhe ist daher der Zahlungsanspruch der Kläger gemäß § 389 BGB erloschen.

28

Der Beklagten steht dieser Betrag für ihre Geschäftsführertätigkeit in den Jahren 1988 und 1989 zu.

29

Im Jahre 1987 ist demgegenüber ein Honoraranspruch nicht entstanden.

30

Die Honorierung mit 0,50 DM/qm Wohnfläche im Monat ist in dem Geschäftsführervertrag vom 15.1.1986 vereinbart worden, gegen die Wirksamkeit der Vereinbarung bestehen keine Bedenken.

31

a)

32

Der geltendgemachte Honoraranspruch scheitert für das Jahr 1987 daran, daß die Beklagte die von ihr geschuldete Geschäftsführertätigkeit nicht erbracht hat.

33

Bei der Vereinbarung der Parteien handelt es sich um einen Geschäftsbesorgungsvertrag (§ 675 BGB) mit Dienst-vertragscharakter. Hinsichtlich der Vergütung finden insoweit ergänzend zu den Vereinbarungen die Bestimmungen des Dienstvertragsrechtes Anwendung (vgl. Palandt-Heinrichs, BGB. 51. Aufl. § 675 RZ 28).

34

Danach kann die Beklagte Lohn nur für tatsächlich geleistete Dienste verlangen (§ 614 BGB).

35

Die Beklagte hat im Jahr 1987 keine Tätigkeit für die Kläger entwickelt. Dies ergibt sich bereits aus ihrem eigenen Vortrag.

36

Die Beklagte hat nicht vorgetragen, welche konkrete Tätigkeit sie im Jahre 1987 für die Kläger erbracht haben will.

37

Im Gegenteil hat sie in der Berufungsbegründung sogar ausdrücklich ausgeführt, wegen interner Auseinandersetzungen über die Fortführung der Geschäfte, die im Jahre 1987 begonnen hätten, sei "über einen Zeitraum von ca. 2 Jahren an dem Objekt nichts getan" worden.

38

Die Beklagte hat dies zwar später mit der pauschalen Behauptung zu relativieren versucht, das, was nach dem Vertrag zu tun gewesen sei, habe sie getan. Diese Behauptung wäre aber jedenfalls angesichts der vorherigen gegenteiligen Darstellung zu konkretisieren gewesen.

39

Außerdem trifft sie nicht zu: die Beklagte bestreitet nicht, u.a. im Jahre 1987 entsprechend der Aufstellung in der Klageschrift (Bl.4,6 d.A.) Gelder erhalten und nicht abgeführt zu haben.

40

Dies ist auch damals nach ihrem eigenen Vortrag nicht etwa deswegen geschehen, weil Mittel zur Rückführung der vielleicht zurückzuzahlenden Zuschüsse flüssig gehalten werden mußten.

41

Denn dieser Gesichtspunkt soll ihrem Mitarbeiter erst 1989 aufgefallen sein.

42

Im übrigen wäre die Beklagte ohnehin verpflichtet gewesen, über die Rücklage eine Entscheidung der Gesellschafter herbeizuführen.

43

Die Beklagte hatte damals zumindest die Aufgabe, die Überschüsse abzurechnen und abzuführen, und ist dieser Aufgabe nicht nachgekommen. Daß sie irgendeine andere Tätigkeit im Jahre 1987 entfaltet hätte, ergibt ihr Vortrag nicht.

44

b)

45

Für das Jahr 1988 steht der Beklagten das Geschäftsführerhonorar für 3 Monate und für das Jahr 1989 für 8 Monate zu.

46

Die erste Tätigkeit der Beklagten für die Klägerin im Jahre 1988 stellte die Anfrage vom 5.10.1988 an die Hausverwaltung X dar, die die Abrechnung des Wirtschaftsjahres 1987 und Zwischenabrechnungen für 1988 betraf, und der die Erinnerung vom 5.11.1988 folgte.

47

Damit hat die Beklagte für die ersten 9 Monate des Jahres 1988, die offenbar noch in den von ihr selbst eingeräumten Zeitraum der Untätigkeit fallen, ein Geschäftsführerhonorar nicht verdient.

48

Im Jahr 1989 hat sie für den Zeitraum bis zur fristlosen Kündigung des Vertrages mit Schreiben vom 8.9.1989, also für die ersten 8 Monate, einen Anspruch auf Honorar.

49

Die Beklagte hatte im Jahre 1988 wie beschrieben ihre Tätigkeit für die Kläger wieder aufgenommen. Ihr steht auch für den anschließenden Zeitraum das Honorar zu. Daß damals weitere Tätigkeiten der Beklagten erforderlich gewesen, aber nicht vorgenommen worden wären, ergibt der Vortrag der Kläger nicht.

50

Für die Berechnung der Höhe des Honorars ist entsprechend dem Vortrag der Kläger von einer Wohnfläche von 361,75 qm auszugehen.

51

Die Beklagte hat zwar ursprünglich das geringfügig größere Flächenmaß von 367,14 qm angegeben, dann jedoch der durch eine Wohnflächenzusammenstellung der Architekten X und X belegten Flächenangabe der Kläger nicht widersprochen.

52

Unter Zugrundelegung einer Wohnfläche von 361,75 qm beträgt das Honorar der Beklagten 180,88 DM pro Monat. Die Beklagte hat daher in den insgesamt (3+8=) 11 Monaten ein Geschäftsführerhonorar in Höhe von 1.989,68 DM verdient.

53

Die Einrede der Verjährung steht der Aufrechnung nicht entgegen.

54

Es ist bereits zweifelhaft, ob die von den Klägern im Zusammenhang mit dem Honorar für die Steuerberatertätigkeit erhobene Einrede auch das Geschäftsführerhonorar erfaßt. Dies kann indes aus den nachfolgenden Gründen dahinstehen.

55

Die Forderung verjährt gemäß § 196 Abs. 1 Nr.1 BGB in 2 Jahren. Die Beklagte ist gemäß § 6 HGB Kaufmann und betreibt die Besorgung fremder Geschäfte.

56

Damit sind die Honorarforderungen gemäß §§ 198, 201 BGB für 1988 mit Ablauf des Jahres 1990 und für 1989 mit Ablauf des Jahres 1991 verjährt.

57

Gleichwohl kann die Aufrechnung gemäß § 390 S.2 BGB wirksam erklärt werden, weil sich die Forderungen bereits in unverjährter Zeit aufrechenbar gegenübergestanden haben.

58

Der der Beklagten zustehende Honoraranspruch war in voller Höhe seit August 1989 fällig. Damit bestand die erforderliche Aufrechnungslage, weil der Anspruch der Kläger bereits vorher entstanden und ebenfalls fällig war.

59

Nach der unwidersprochenen Darstellung der Kläger hat sich die Beklagte vom 10.4.1987 an mit der Auskehrung eines Betrages von 34.000 DM in Rückstand befunden und sind anschließend bis zum 16.6.1989 weitere Teilbeträge bis zur Gesamtsumme von 280.000 DM hinzugekommen.

60

4.)

61

Hinsichtlich des Steuerberaterhonorars greift die Aufrechnung demgegenüber nicht durch.

62

Diese Gegenforderungen der Beklagten sind ebenfalls verjährt. Insoweit besteht die für eine wirksame Aufrechnung mithin notwendige Aufrechnungslage bereits in unverjährter Zeit nicht; weil die Ansprüche von der Beklagten vor Eintritt der Verjährung nicht wirksam fälliggestellt worden sind.

63

a)

64

Die Ansprüche sind allerdings ursprünglich entstanden.

65

Die Parteien hatten die Zahlung des üblichen Honorars, also der Sätze der Steuerberatergebührenverordnung, vereinbart.

66

Daß die Honorarrechnungen vom 30. und 31.10.1989 insbesondere in ihren Wertansätzen dem nicht entsprechen, behaupten die Kläger nicht.

67

Soweit sie Mängel und eine verspätete Erstellung der Steuererklärungen behaupten, steht dies der Honorarforderung nicht entgegen.

68

Konkrete Fehler sind nicht behauptet worden, die Kläger wollen lediglich "Schwierigkeiten bei der Abgabe der Steuererklärungen" gehabt haben. Es ist auch nicht substantiiert dargelegt worden, zu welchem früheren Zeitpunkt die Beklagte die Erklärungen hätte vorlegen müssen und welcher konkrete Schaden aus einer Verspätung entstanden sein soll.

69

b)

70

Gleichwohl ist die Aufrechnung nicht wirksam.

71

Auch diese Ansprüche sind verjährt.

72

Insoweit ergibt sich die ebenfalls zweijährige Verjährungsfrist aus § 196 Abs. 1 Ziffer 15 BGB. Dieser gilt auch für Steuerberatungsgesellschaften (vgl. OLG Celle, BB 84, 92).

73

Nachdem die Steuererklärungen für die Jahre 1987 und 1988 erst im Jahre 1989 erstellt worden sind, ist mithin mit Ablauf des Jahres 1991 Verjährung eingetreten (§ 201 BGB).

74

Die Aufrechnung kann auch nicht gemäß § 390 S.2 BGB darauf gestützt werden, daß die Forderungen sich in unverjährter Zeit aufrechenbar gegenübergestanden hätten.

75

Mit der Honorarforderung konnte bis zum Eintritt der Verjährung die Aufrechnung nicht wirksam erklärt werden. Denn die Honorarforderung ist entgegen § 387 BGB nicht fällig geworden, weil es an einer ordnungsgemäßen Rechnungsstellung fehlt.

76

Gemäß § 9 Abs. 1 STBGebVO wird der Anspruch auf das Steuerberaterhonorar nur mit Vorlage einer Rechnung fällig, die von dem Steuerberater unterzeichnet worden ist. Daran fehlt es hier.

77

Beide Rechnungen sind von Rechtsanwalt X unterschrieben worden, der nach Angaben der Beklagten ihr damaliger Justitiar, nicht aber selbst Steuerberater war.

78

Haben sich mehrere Steuerberater zu einer Sozietät zusammengeschlossen, so reicht - mangels abweichender Vereinbarungen - die Unterschrift von einem von ihnen aus (vgl. Eckert/Böttcher, Steuerberatergebührenverordnung, 2. Aufl. § 9 S. 187).

79

Ebenfalls wird vertreten, daß die Unterschrift eines in einer Steuerberaterpraxis angestellten Steuerberaters genüge (Eggesieker, Honorar für Steuerberatung, § 9 Steugo, RZ 9.150, anders Eckert/Böttcher a.a.O.).

80

Die Unterschrift eines - auch leitenden - Mitarbeiters einer Steuerberatungspraxis reicht aber auch nach dieser Auffasssung dann nicht aus, wenn dieser Mitarbeiter nicht selbst Steuerberater ist (vgl. Eggesieker a.a.O. RZ 9.170).

81

Bei Steuerberatergesellschaften wie der Beklagten müssen - je nach Ausgestaltung des Gesellschaftsvertrages entweder ein Steuerberater alleine oder oder mehrere zur gemeinschaftlichen Vertretung berechtigte Steuerberater oder ein Steuerberater zusammen mit einem Vorstandsmitglied, Geschäftsführer oder dem persönlich haftenden Gesellschafter unterschreiben (Eckert/Böttcher.a.a.0.). Die Unterschrift allein durch einen Justitiar, der nicht selbst Steuerberater ist, reicht danach auch im Falle der Steuerberatungsgesellschaft nicht aus.

82

Das gilt auch dann, wenn der Justitiar wie im vorliegenden Falle ein Rechtsanwalt und damit Mitglied eines beratenden Berufes ist. Die Tätigkeit eines Rechtsanwaltes ist von derjenigen eines Steuerberaters zu verschieden, als daß die Unterschrift eines Rechtsanwaltes anstelle von derjenigen eines Steuerberaters genügen könnte.

83

Die Forderungen der Beklagten sind damit durch die beiden Rechnungen vom 30. und 31.10.1989 nicht wirksam fälliggestellt worden.

84

Damit ist eine Aufrechnug im Hinblick auf die inzwischen eingetretene Verjährung ausgeschlossen (vgl. für den entsprechenden Fall des § 18 BRAGO BGH Anw.Bl. 85, 257).

85

Der weiter geltendgemachte Schadensersatzanspruch besteht nicht.

86

Die Kläger machen aus dem Gesichtspunkt der positiven Vertragsverletzung einen Schaden mit der Begründung geltend, die Beklagte sei verpflichtet gewesen, die erhaltenen Mieteinnahmen, die sie nicht abgeführt habe, als Festgeld anzulegen und so für sie Zinsgewinne zu erwirtschaften.

87

Diese Auffassung trifft nicht zu.

88

Die Beklagte war nicht verpflichtet - und noch nicht einmal berechtigt - die eingenommenen Gelder als Festgelder oder in sonstiger Weise anzulegen.

89

Die Verpflichtung der Beklagten bestand darin, die von der Hausverwaltung eingehenden Mieteinnahmen abzurechnen und unverzüglich an die Kläger abzuführen.

90

Das Recht, die Gelder stattdessen verzinslich anzulegen, hatte sie mangels entsprechender Vereinbarung mit den Klägern nicht.

91

Die Beklagte hätte sich damit pflichtwidrig verhalten und wegen der mangelnden Verfügbarkeit der Gelder eventuellen Schadensersatzansprüchen ausgesetzt, wenn sie ohne Anweisung durch die Kläger die eingenommenen Gelder als Festgeld angelegt hätte.

92

Die Beklagte hat sich zwar pflichtwidrig verhalten, diese Pflichtwidrigkeit liegt aber allein darin, daß sie die Gelder nicht unverzüglich ausgekehrt und nicht darin, daß sie sie nicht gewinnbringend angelegt hat.

93

Das bloße Einbehalten des Geldes hat indes den geltendgemachten Schaden nicht verursacht.

94

Das gilt auch unter dem Gesichtspunkt, daß die Kläger bei pünktlicher Auszahlung selbst das Geld hätten verzinslich anlegen können.

95

Ein derartiger Schaden könnte nämlich nur als Verzugsschaden gemäß § 284, 286 BGB geltendgemacht werden. Die Voraussetzungen des Verzuges sind indes nicht dargetan, insbesondere ist die Beklagte nicht gemahnt worden, wie dies § 284 Abs.1 BGB erfordert.

96

Bei Fehlen der Verzugsvoraussetzungen kann der Verzugsschaden indes nicht unter dem Gesichtspunkt einer positiven Vertragsverletzung verlangt werden, weil dies eine Umgehung der Verzugsvorschriften bedeuten würde.

97

Der Zinsanspruch ergibt sich aus §§ 291, 288 Abs. 1 BGB. Die Klageforderung ist mit Zustellung der Klageschrift an den Geschäftsführer der Beklagten am 29.12.1992 rechtshängig geworden.

98

Soweit die Beklagte mit der Berufung rügt, der Zinsausspruch des angegriffenen Urteils verstoße gegen das Zinseszinsverbot, ist dies gegenstandslos, weil der Schadensersatzanspruch durch den Senat abgewiesen worden ist. Hinsichtlich der Verzinsung des Anspruches auf Auskehrung der restlichen Mieteinnahmen liegt ein Verstoß gegen das Zinseszinsverbot offensichtlich nicht vor.

99

Die Kostenentscheidung beruht auf § 92 Abs.1 ZPO.

100

Die Entscheidung zur vorläufigen Vollstreckbarkeit folgt aus §§ 708 Nr.10, 713 ZPO.

101

Streitwert:                                  35.957,36 DM

102

Beschwer der Kläger:                   27.947,04 DM

103

Beschwer der Beklagten:               8.010,32 DM