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Gründe:

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I.

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Das Amtsgericht hat den Angeklagten vom Vorwurf des fahrlässigen Fahrens ohne Fahrerlaubnis in 2 Fällen freigesprochen:

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Mit den Anklageschriften der Staatsanwaltschaft Detmold vom 11.10.2011 und vom 24.11.2011 wird ihm folgendes zur Last gelegt:

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„Der Angeklagte befuhr am 28.04.2011 gegen 23.15 Uhr mit einem fahrerlaubnis­pflichtigen Personenkraftwagen der Marke Audi mit dem Kennzeichen #### unter anderem die BAB 44 mit überhöhter Geschwindigkeit. Zum Führen des Fahr­zeugs war er — wie er bei Anwendung der erforderlichen Sorgfalt hätte erkennen können und müssen — nicht berechtigt, weil er zum Zeitpunkt der Tat keine Fahrer­laubnis besaß. Die spanische Fahrerlaubnis vom 26.09.2009 berechtigt nach § 28 Abs. 4 Ziff. 3 Fahrerlaubnisverordnung nicht zum Führen von Fahrzeugen auf dem Gebiet der Bundesrepublik Deutschland, da die Fahrerlaubnis zuvor durch Verfügung der Fahrerlaubnisbehörde des Kreises M vom 28.11.2006, unanfechtbar seit dem 02.01.2007, entzogen worden war.“

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„Er befuhr am 28.04.2011 gegen 12.31 Uhr mit einem fahrerlaubnis­pflichtigen Per­sonenkraftwagen der Marke Audi mit dem Kennzeichen ### unter anderem die Bundesautobahn 4. Zum Führen des Fahrzeugs war er - wie er bei Anwendung der erforderlichen Sorgfalt hätte erkennen können und müssen — nicht berechtigt, weil er zum Zeitpunkt der Tat keine Fahrerlaubnis besaß.“

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Das Amtsgericht hat den Angeklagten freigesprochen, weil er jedenfalls nicht fahr­lässig gehandelt habe. Selbst wenn man unterstelle, dass seine spanische Fahrer­laubnis ihn nicht berechtige, in Deutschland ein Kraftfahrzeug zu führen, habe der Angeklagte dies bei Anwendung der erforderlichen Sorgfalt nicht erkennen können, weil nur der EuGH die damals von ihm noch nicht entschiedene Frage klären könne, ob ausländische EU-Führerscheine in solchen Situationen nach Art. 2 I, 11 IV der Richtlinie 2006/126/EG anzuerkennen seien. Außerdem neige auch das Bundesver­fassungsgericht (Beschluss vom 22.09.2011 - 2 BvR 947/11) dazu, § 28 IV 1 Nr. 3 FeV, nach dem die Anerkennungspflicht zu verneinen wäre, für europarechtswidrig zu halten.

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Gegen dieses Urteil wendet sich die Staatsanwaltschaft mit ihrer form- und frist­ge­rechten Revision, der die Generalstaatsanwaltschaft beigetreten ist.

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II.

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Die Revision der Staatsanwaltschaft hat keinen Erfolg.

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Dabei erübrigt sich die Frage, ob der Angeklagte das Fehlen einer Fahrerlaubnis hätte erkennen können und ob dies für die Fahrlässigkeit oder erst im Rahmen der Schuld für die Vermeidbarkeit eines Verbotsirrtums von Bedeutung ist. Der Ange­klagte hatte nach den getroffenen Feststellungen nämlich die erforderliche Fahrer­laubnis.

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Für das Vorliegen einer solchen ist gemäß §§ 2 XI, 6 I Nr. 1 j) StVG die Fahrerlaub­nisverordnung entscheidend.

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1.

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Der Angeklagte war nach § 28 I FeV aufgrund seiner spanischen Fahrerlaubnis vom

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26.09.2009 berechtigt, im Inland Kraftfahrzeuge zu führen.

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2.

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Diese Berechtigung war nicht gemäß § 28 IV Nr. 3 FeV ausgeschlossen.

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Danach gilt die Berechtigung zwar nicht, wenn die Fahrerlaubnis im Inland bestands­kräftig von einer Verwaltungsbehörde entzogen worden ist, wie es beim Ange-

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klagten aufgrund der Verfügung der Fahrerlaubnisbehörde des Kreises M vom 28.11.2006 der Fall war. Insoweit steht die Norm jedoch im Widerspruch zu Art. 2 I, 11 IV der Richtlinie 2006/126/EG (sog. 3. Führerscheinrichtlinie), wie sie vom EuGH ausgelegt werden. Nach dessen mittlerweile ergangener Rechtsprechung ist es einem Mitgliedsstaat verwehrt, „die Anerkennung der Gültigkeit des einer Person, die Inhaber einer ihr in seinem Hoheitsgebiet entzogenen früheren Fahrerlaubnis war, außerhalb einer ihr auferlegten Sperrfrist für die Neuerteilung dieser Fahrer­laubnis von einem anderen Mitgliedsstaat ausgestellten Führerscheins auch dann abzu-

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lehnen, wenn die Voraussetzung eines ordentlichen Wohnsitzes im Hoheits-

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gebiet des letztgenannten Mitgliedsstaats eingehalten wurde.“ (EuGH, Urteil vom 26.04.2012 — C 419/10).

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a)

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Der spanische Führerschein des Angeklagten wurde außerhalb einer Sperrfrist er­teilt.

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Die dagegen gerichtete Argumentation der Generalstaatsanwaltschaft, nach der die Anerkennung des Führerscheins nach dieser Rechtsprechung gerade eine Sperrfrist voraussetze und daher die Anerkennung versagt werden könne, wenn keine Sperr­frist verhängt wurde, kann der Senat nicht nachvollziehen. Dagegen spricht nicht nur der Wortlaut des Tenors, sondern auch die Begründung des EuGH für die Anerken­nungspflicht, wenn der Führerschein außerhalb einer Sperrfrist erworben wurde. Es soll vermieden werden, dass eine Person, der in einem Mitgliedsstaat der Führer­schein entzogen wurde, nie mehr in einem anderen Mitgliedsstaat einen Führer­schein erwerben kann, der in der ganzen EU anerkannt wird (EuGH, Urteil vom 26.04.2012 -. C 419/10, Nr. 74). Genau darauf würde es aber hinauslaufen, wenn ein Führerschein ohne Sperrfrist entzogen wurde und deshalb die Anerkennung eines später im EU-Ausland erworbenen Führerscheins versagt werden könnte.

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b)

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Es ist mangels gegenteiliger Anhaltspunkte auch nicht ersichtlich, dass der Ange­klagte zu der Zeit, als er seinen Führerschein erwarb, keinen Wohnsitz in Spanien hatte.

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Entgegen der Ansicht des OLG München (Beschluss vom 22.06,2012

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- 4 StRR 069/12) sind tatrichterliche Feststellungen hierzu nicht in jedem Falle erforderlich, wenn die Anwendung des § 281V I Nr. 3 FeV in Betracht kommt. Zwar geht der EuGH bei seiner Beantwortung der entsprechend lautenden Vorlagefrage zu § 28 IV 1 Nr, 3 FeV explizit auf das Wohnsitzerfordernis ein. Bei der Möglichkeit, einen aus­ländischen EU-Führerschein nicht anzuerkennen, wenn das Wohnsitzer-fordernis nicht erfüllt wurde, handelt es sich jedoch nach der gesetzlichen Konzeption um einen Ausnahmetatbestand (§ 28 IV 1 Nr. 2 FeV), der wie die übrigen Ausnahme-tat­bestände des § 28 IV FeV selbständig neben § 28 IV 1 Nr. 3 FeV steht. Die Ansicht des OLG München müsste daher konsequenterweise bedeuten, dass in jedem Fall, in dem ein Fahrzeugführer eine ausländische EU-Fahrerlaubnis hat und daher nach § 28 I FeV grundsätzlich zum Führen von Kraftfahrzeugen berechtigt ist, auch ohne Anhaltspunkte festgestellt werden muss, ob sämtliche Ausnahmetatbe-stände des § 28 IV FeV vorliegen. Vielmehr sind Feststellungen zu den Aus-nahmetatbeständen des § 28 IV FeV, wenn sie im Ergebnis nicht angenommen werden und deshalb ein Freispruch vom Vorwurf des Fahrens ohne Fahrerlaubnis erfolgt, nur dann notwen­dig, wenn konkrete Anhaltspunkte für ihr Vorliegen gegeben sind. Wird ein Ausnah­metatbestand bejaht, erübrigen sich Feststellungen zu den übrigen Ausnahmetatbe­ständen.

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Vorliegend sind keine Anhaltspunkte für die Annahme des § 281V I Nr. 2 FeV er­sichtlich.

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Die Abweichung von der Rechtsauffassung des OLG München zwingt nicht zur Vor­lage an den Bundesgerichtshof nach § 121 II Nr. 1 GVG.

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Eine solche muss nur dann erfolgen, wenn die Rechtsauffassung, soweit von ihr ab­gewichen wird, tragende Grundlage für die vorhergehende Entscheidung war (KK-Hannich, 6. Aufl. § 121 GVG, Rn. 38). Mit anderen Worten müsste die vorher­gehende Entscheidung unter Zugrundelegung der abweichenden Rechtsauffassung anders ausfallen, um eine Vorlagepflicht zu bejahen.

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Das OLG München hätte das Verfahren jedoch auch dann mangels ausreichender Feststellungen für einen Freispruch nach § 354 II StPO zurückverweisen können, wenn es die hier vertretene Rechtsauffassung geteilt hätte. Entscheidend hierfür ist, ob weitere Feststellungen, die zu einer Verurteilung führen könnten, zu erwarten sind (KK-Kuckein, a.a.O. § 354, Rn. 3). In dem vom OLG München entschiedenen Fall bestan­den konkrete Anhaltspunkte für das Vorliegen der Voraussetzungen des § 28 IV

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Nr. 2 FeV. Zunächst wurde der Angeklagte im angefochtenen Urteil nicht freige-

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sprochen, sondern aufgrund der fehlerhaften Annahme des § 28 IV 1 Nr. 3 FeV ver­urteilt. Daher waren für das Tatgericht etwaige Feststellungen zu § 28 IV 1 Nr. 2 FeV entbehrlich. Des Weiteren geht das OLG München von konkreten Anhalts-

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punkten für das Vorliegen der Voraussetzungen des § 28 IV 1 Nr. 2 FeV aus, weil

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die ausländi­sche Fahrerlaubnis nur kurze Zeit nach dem Entzug der vorherigen Fahrerlaubnis erworben wurde.