1

A.

2

Die im deutschen Patent DE XX XXXX XXX XXX XX (Anmeldetag 00.00.200X) und

3

die im europäischen Patent EP X XXX XXX XX (Prioritätstag 00.00.200X)

4

unter Schutz gestellte Lehre zum technischen Handeln:

5

1.              Welchen Ausbildungsstand und welche beruflichen Erfahrungen haben im Durchschnitt diejenigen Personen, die sich in der Praxis mit der Entwicklung von Neuerungen befassen, wie sie Gegenstand der Klagepatente sind?

6

Anmerkung:                Bei der Beantwortung aller nachfolgenden Fragen ist auf das durchschnittliche Wissen und Können dieser Fachleute im Prioritätszeitpunkt (siehe A.) abzustellen.

7

2.              Welches technische Problem löst die jeweils im Anspruch 1 unter Schutz gestellte Lehre?

8

Anmerkung:

9

a)

10

Patentanspruch 1 der DE XX XXXX XXX XXX lautet:

11

„Beheizbarer Boden für Viehställe, der aus einer Vielzahl von hohlen, rechteckigen Plattenkörpern zusammengesetzt ist, deren Hohlräume mit einem Wärmeträgerfluid, insbesondere mit Wasser, befüllt sind und mittels durch diese Hohlräume verlaufender Heizleitungen (11) beheizbar sind, wobei jeder Plattenkörper jeweils eine die Standfläche für das Vieh bildende, mit einer Einlauföffnung (5) versehene Oberschale (1) und eine die Oberschale (1) abstützende Unterschale (7) aufweist, die an ihren Rändern flüssigkeitsdicht miteinander verbunden und mit Mitteln zum Einhängen der Träger versehen sind und in ihrem Flächenbereich durch Stützen (6, 9) aneinander abgestützt sind, die durch den Hohlraum verlaufen, dadurch gekennzeichnet, dass die Stützen (6, 9) zumindest im von unten an die Oberschale (1) angrenzenden Bereich die Gestalt von längs aufgeschnittenen Rohrstutzen mit rundem oder eckigem Querschnitt aufweisen, deren seitliche Öffnungen (6a) alle in Richtung auf die an einem Rand der Oberschale (1) befindliche Einfüllöffnung (5) ausgerichtet sind.“

12

Patentanspruch 1 der EP X XXX XXX XX lautet:

13

„Beheizbarer Boden für Viehställe, der aus einer Vielzahl von hohlen, rechteckigen Plattenkörpern zusammengesetzt ist, deren Hohlräume mit einem Wärmeträgerfluid, insbesondere mit Wasser befüllt sind und mittels durch diese Hohlräume verlaufender Heizleitungen beheizbar sind, wobei jeder Plattenkörper jeweils eine die Standfläche für das Vieh bildende, mit einer Einlauföffnung (5) versehene Oberschale (1) und eine die Oberschale (1) abstützende Unterschale (7) aufweist, die an ihren Rändern flüssigkeitsdicht miteinander verbunden und mit Mitteln zum Einhängen der Träger versehen sind und in ihrem Flächenbereich durch Stützen aneinander abgestützt sind, die durch den Hohlraum verlaufen, dadurch gekennzeichnet, dass die Stützen (6, 9) zumindest im von unten an die Oberschale (1) angrenzenden Bereich von seitlich offenen Rohrstutzen mit rundem oder eckigem Querschnitt gebildet werden, deren seitliche Öffnungen (6a) alle in Richtung auf die an einem Rand der Oberschale (1) befindliche Einfüllöffnung (5) ausgerichtet sind.“

14

b)

15

Maßgeblich für die Frage, welches technische Problem die jeweils im Patentanspruch 1 unter Schutz gestellte Lehre löst, ist, welchen technischen Erfolg die erfindungsgemäße Vorrichtung nach dem Gesamtinhalt der Klagepatentschriften objektiv bezweckt. Dafür ist entscheidend, was die Erfindung angesichts der in den Anspruch aufgenommenen Merkmale tatsächlich leistet. Zu berücksichtigen sind dabei auch der in den Klagepatentschriften genannte Stand der Technik (Absätze [0002] bis [0004], Anlagen K 2 und K 3), die Nachteile des vorbekannten Standes der Technik und die demgegenüber bestehenden Vorteile der patentgemäßen Vorrichtung.

16

Die technische und wirtschaftliche Bedeutung des den Klagepatenten zugrunde liegenden Problems und die in den Klagepatentschriften erwähnten technischen Begriffe und Vorgänge sind für einen technischen Laien verständlich zu erläutern.

17

3.              Welche Lehre zur Lösung des zu 2. genannten Problems enthält der durch die Beschreibung und die Zeichnungen erläuterte Patentanspruch 1 der Klagepatente?

18

Anmerkung:

19

a)

20

              Es empfiehlt sich, die im Patentanspruch 1 jeweils gegebene technische Lehre in einzelne Merkmale zu gliedern. Da sich beide Patentansprüche inhaltlich nicht voneinander unterscheiden, sollen sie gemeinsam behandelt werden. Falls der Sachverständige keine Bedenken hat, kann er die nachfolgende Merkmalsanalyse zugrunde legen.

21

1.              Es handelt sich um einen beheizbaren Boden für Viehställe.

22

2.              Der beheizbare Boden ist aus einer Vielzahl von hohlen, rechteckigen Plattenkörpern zusammengesetzt.

23

3.              Die Hohlräume der Plattenkörper sind

24

3.1.              mit einem Wärmeträgerfluid, insbesondere mit Wasser, befüllt und

25

3.2.              mittels durch diese Hohlräume verlaufender Heizleitungen beheizbar.

26

4.              Jeder Plattenkörper weist auf:

27

              4.1.              eine Oberschale (1) und

28

              4.2.              eine Unterschale (7).

29

5.              Die Oberschale (1)

30

              5.1.              bildet eine Standfläche für das Vieh und

31

              5.2.              ist mit einer Einfüllöffnung (5) versehen.

32

6.              Die Unterschale (7) stützt die Oberschale (1) ab.

33

7.              Die Oberschale (1) und die Unterschale (7) sind

34

7.1.              an ihren Rändern flüssigkeitsdicht miteinander verbunden;

35

7.2.              an ihren Rändern mit Mitteln zum Einhängen von Trägern versehen und

36

7.3.              in ihrem Flächenbereich mit Stützen (6, 9) aneinander abgestützt, die durch den Hohlraum verlaufen.

37

8.               DE XX XXXX XXX XXX: Die Stützen (6, 9) weisen zumindest im von unten an die Oberschale (1) angrenzenden Bereich die Gestalt von längs aufgeschnittenen Rohrstutzen mit rundem oder eckigem Querschnitt auf.

38

EP X XXX XXX XX: Die Stützen (6, 9) werden zumindest im von unten an die Oberschale (1) angrenzenden Bereich von seitlich offenen Rohrstutzen mit rundem oder eckigem Querschnitt gebildet.

39

9.              Die seitlichen Öffnungen der Rohrstutzen (6a) sind alle auf die an einem Rand der Oberschale (1) befindliche Einfüllöffnung (5) ausgerichtet.

40

b)

41

              Für das Verständnis der Merkmale des Patentanspruchs ist nicht von einer rein philologischen Betrachtung auszugehen. Vielmehr kommt es darauf an, welchen technischen Sinngehalt der Durchschnittsfachmann (siehe 1.) den Merkmalen des Patentanspruchs unter Berücksichtigung

42

       des Inhalts der Beschreibung und der Zeichnungen,

43

       des in der Klagepatentschrift gewürdigten Standes der Technik sowie

44

       seines allgemeinen Fachwissens am Prioritätstag entnommen hat.

45

Der Patentanspruch darf dabei nicht auf die konkret beschriebenen und in den Figuren gezeichneten Ausführungsbeispiele beschränkt werden, die den im Patentanspruch mit allgemeinen Merkmalen umschriebenen Erfindungsgedanken eben nur exemplarisch – und nicht abschließend – erläutern. Ebenso wenig darf für das Verständnis der im Patentanspruch verwendeten Begriffe unbesehen auf den allgemeinen technischen Sprachgebrauch zurückgegriffen werden, der auf dem betreffenden Fachgebiet im Prioritätszeitpunkt geherrscht hat. Das Klagepatent bildet vielmehr sein eigenes Lexikon für das Verständnis der in seinen Patentansprüchen verwendeten Begriffe. Die Merkmale eines Patentanspruchs sind dementsprechend

46

       nach Maßgabe des Sprachgebrauchs der Klagepatentschrift (der sich mit dem allgemeinen Begriffsverständnis decken kann, aber nicht decken muss) zu verstehen und

47

       funktionsorientiert so zu interpretieren, wie es die ihnen im Rahmen der Aufgabenlösung zugedachte technische Funktion verlangt.

48

c)

49

Der Senat geht von folgendem Verständnis des Merkmals 8 aus, das der Sachverständige seiner Begutachtung zugrunde legen soll:

50

Nach dem eindeutigen Wortlaut dieses Merkmals genügt es, wenn im von unten an die Oberschale angrenzenden Bereich längs aufgeschnittene bzw. seitlich offene Rohrstutzen vorhanden sind. Daher muss weder die Stütze ausschließlich aus einem Rohrstutzen bestehen noch der gesamte Rohrstutzen oder die gesamte Stütze längs aufgeschnitten bzw. seitlich offen sein. Die seitliche Öffnung hat die Funktion, dass beim Befüllen des Plattenkörpers mit Wärmeträgerfluid die Luft aus dem Hohlraum der Rohrstutzen entweicht und dieser Hohlraum vollständig mit Wärmeträgerfluid gefüllt wird (vgl. Absatz [0008] der DE XX XXXX XXX XXX XX und Absatz [0007] der EP X XXX XXX XX). Zusammen mit der Ausrichtung aller seitlichen Öffnungen der Rohrstutzen auf die an einem Rand der Oberschale befindliche Einfüllöffnung gemäß dem Merkmal 9 wird erreicht, dass im Hohlraum des Plattenkörpers keine Taschen entstehen, in denen die aufsteigende Luft zurückgehalten werden könnte, und die Luftblasen können ungehindert zur Einfüllöffnung aufsteigen. Dies führt zu einer großflächigen und gleichmäßigen Verteilung des Wärmeträgerfluids über die Unterseite der Oberschale und bewirkt, dass die Oberschale sehr gleichmäßig beheizt wird (vgl. Absätze [0008] und [0039] der DE XX XXXX XXX XXX XX und Absätze [0007] und [0027] der EP X XXX XXX XX). Konkrete Vorgaben zur Höhe der längs aufgeschnittenen bzw. seitlich offenen Rohrstutzen, zur Größe der seitlichen Öffnung und zur übrigen Ausgestaltung der ihren Hohlraum begrenzenden Wände machen die Klagepatente nicht. Dieser von unten an die Oberschale angrenzende Bereich muss allerdings so beschaffen sein, dass der beschriebene Zweck erreicht wird.

51

d)

52

Im Hinblick auf den Streit der Parteien soll der Sachverständige den technischen Wortsinn des Merkmals 9 aus der Merkmalsgliederung erläutern.

53

Dabei sind für den Senat insbesondere folgende Fragen von Interesse:

54

Verlangt dieses Merkmal, dass die seitlichen Öffnungen der Rohrstutzen geometrisch exakt auf die Einfüllöffnung ausgerichtet sind oder genügt jede Ausgestaltung, bei der alle Rohrstutzen in Richtung der Seite offen sind, an der sich die Einfüllöffnung befindet, solange nur der technische Zweck erreicht wird, dass bei schräg gestelltem Plattenkörper, bei der sich die Einfüllöffnung am höchsten Punkt des Hohlraumes befindet, die Luft im Plattenkörper vollständig verdrängt wird und sich keine Taschen im Hohlraum bilden, in denen die aufsteigende Luft zurückgehalten werden könnte (siehe oben c))?

55

Welche Bedeutung für die Auslegung hat es aus Sicht des Fachmanns, dass bei der Figur 6 in den Klagepatentschriften die seitlichen Öffnungen der Rohrstutzen an den beiden Enden des Plattenkörpers – bei Draufsicht auf die Zeichnung – oben rechts und unten links nicht geometrisch exakt auf die Einfüllöffnung ausgerichtet sind (wobei er berücksichtigt, dass der Schutzbereich der Klagepatente nicht auf gezeigte Ausführungsbeispiele beschränkt werden darf und dass es sich nicht um eine exakte Konstruktionszeichnung handelt)?

56

Der Sachverständige soll sich auch dazu äußern, wie der „Wanderweg“ der Luftblasen bei schräg gestelltem Plattenkörper mit der Einfüllöffnung am höchsten Punkt verläuft und unter welchen Bedingungen, insbesondere im Hinblick auf die Ausrichtung der seitlichen Öffnungen der Rohrstutzen, beim Befüllen des Plattenkörpers mit einem Wärmeträgerfluid die Luft aus den Hohlräumen der Rohrstutzen nicht entweichen kann, sich Taschen bilden können und aufsteigende Luft zurückgehalten werden könnte.

57

B.

58

Der Verletzungstatbestand:

59

Macht die angegriffene Ausführungsform jeweils von der technischen Lehre des Patentanspruchs 1 wortsinngemäßen Gebrauch?

60

D. h.: Verwirklicht die angegriffene Ausführungsform jeweils die Merkmale des Patentanspruchs 1 so, wie sie der Durchschnittsfachmann ihrem technischen Sinngehalt nach versteht (siehe A.3.), identisch?

61

Anmerkung:

62

1.

63

              Die Prüfung ist auf die Merkmale 8 und 9 zu beschränken.

64

              2.

65

Der Sachverständige soll die Funktionsweise der angegriffenen Ausführungsform untersuchen und insbesondere Feststellungen dazu treffen,

66

a) ob die „Abstandhalter“ zwischen Unter- und Oberschale oberhalb des „Deckels“ konstruktiv so beschaffen sind, insbesondere die beiden ca. 2 cm langen Seitenwände mit 0,4 - 0,5 cm über eine ausreichende Höhe verfügen, dass beim Befüllen des Plattenkörpers das Wasser durch die seitlichen Öffnungen in die dort befindlichen Hohlräume fließt und die Luft in diesen Hohlräumen vollständig, mithin blasenfrei und ohne Taschenbildung verdrängt wird,

67

b) ob bei schräg gestelltem Plattenkörper mit der Einfüllöffnung am höchsten Punkt die Hohlräume aller „Abstandhalter“ oberhalb des „Deckels“ einschließlich derjenigen „Abstandhalter“, die sich in der ersten Reihe unterhalb der Einfüllöffnung auf der dieser gegenüberliegenden Seite befinden, blasenfrei und ohne Taschenbildung mit Wasser befüllt werden, und die Luftblasen zur Einfüllöffnung hin aufsteigen, wobei der „Wanderweg“ der Luftblasen näher darzulegen ist, und

68

c)  ob nach dem Befüllvorgang die Oberfläche der Oberschale sehr gleichmäßig beheizt wird oder ob in Bereichen oberhalb von Abstandhaltern spürbare Temperaturunterschiede auftreten.

69

II.

70

Im Rahmen seines Gutachtens soll der Sachverständige das gesamte einschlägige technische Vorbringen der Parteien berücksichtigen und bei der Beantwortung der einzelnen Beweisfragen in angemessener Weise darauf eingehen.

71

Im Interesse eines leichteren Verständnisses mag sich der Sachverständige bei seinen Erörterungen derjenigen Terminologie bedienen, die die Klagepatente verwendet, und tunlichst keine hiervon abweichenden Begrifflichkeiten einführen.

72

Die unparteiliche Stellung des Sachverständigen erfordert es, dass er jede einseitige Kontaktaufnahme mit den Parteien und ihren Vertretern unbedingt unterlässt. Sollte der Sachverständige weitere Informationen oder Unterlagen benötigen, so sind diese über das Gericht anzufordern. Zu einer Besichtigung oder sonstigen praktischen Versuchen, zu denen die Parteien hinzugezogen werden sollen, sind beide Seiten rechtzeitig vorher zu laden.

73

III.

74

Das Sachverständigengutachten wird nur eingeholt, wenn die Klägerin bei der Gerichtskasse des Oberlandesgerichts Düsseldorf einen Auslagenvorschuss einzahlt, dessen Höhe festgesetzt wird, sobald sich der Sachverständige zu den voraussichtlichen Kosten der Begutachtung erklärt hat.

75

IV.

76

Die Parteien erhalten Gelegenheit, Sachverständige zu benennen, die mit dem einschlägigen technischen Gebiet und mit Fragen des Rechts der technischen Schutzrechte hinreichend vertraut sind.

77

Frist:                            XXXXX Wochen ab Zustellung dieses Beschlusses.

78

V.

79

Die Beklagte wird darauf hingewiesen, dass ihr neues Vorbringen im Verhandlungstermin vor dem Senat, die Platten könnten auch mit Luft im Hohlraum beheizt werden, da durch die Heizleitungen Wasser fließe, das die Hohlräume der Plattenkörper erwärme, wohl gemäß § 531 Abs. 2 ZPO nicht berücksichtigt werden kann, weil sie keinen Zulassungsgrund vorgetragen und glaubhaft gemacht hat.

80

Davon ausgehend kann jedenfalls derzeit dahinstehen, ob die Beklagte eine alternative patentfreie Verwendungsmöglichkeit der angegriffenen Ausführungsform überhaupt in erheblicher Weise behauptet hat. Insoweit kommt in Betracht, dass eine unmittelbare Patentverletzung in der hier vorliegenden Konstellation der Hinzufügung einer Allerweltszutat durch den Abnehmer (vgl. dazu Kühnen, Handbuch der Patentverletzung, 8. Aufl., Kap. A. Rn. 308 - 310 m. w. N.) nicht schon ausscheidet, wenn eine nicht patentverletzende Verwendung der gelieferten Teile theoretisch möglich ist, sondern nur dann, wenn diese auch praktisch sinnvoll ist. Die Beklagte hat aber im Verhandlungstermin erklärt, ihr sei nicht positiv bekannt, dass die von ihr angeführte Nutzung in der Praxis tatsächlich stattfinde. Überdies ist fraglich, ob sie hinreichend dazu vorgetragen hat, warum Landwirte die Platten auf diese andere Weise verwenden könnten.