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G r ü n d e:

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Der Einstellungsantrag der Beklagten hat in dem aus dem Beschlusstenor ersichtlichen Umfang Erfolg.

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1.

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Gemäß §§ 719 Abs. 1 Satz 1, 707 Abs. 1 Satz 1 ZPO kann, wenn gegen ein für vorläufig vollstreckbar erklärtes Urteil Berufung eingelegt wird, die Zwangsvollstreckung aus dem Urteil – gegen oder ohne Sicherheitsleistung – einstweilen eingestellt werden. Im Rahmen der demnach zu treffenden Ermessensentscheidung hat das Gericht die widerstreitenden Interessen des Gläubigers einerseits und des Schuldners andererseits abzuwägen. Dabei hat es die Wertentscheidung des Gesetzgebers zu beachten, dass grundsätzlich den Belangen des Vollstreckungsgläubigers der Vorrang gebührt. Der Vorschrift des § 709 Satz 1 ZPO ist zu entnehmen, dass der Vollstreckungsschuldner in aller Regel bereits durch die vom Gläubiger vor der Vollstreckung zu leistende Sicherheit hinreichend geschützt ist. Es entspricht daher gefestigter Rechtsprechung, dass in Fällen, in denen das angefochtene Urteil (wie hier) nur gegen Sicherheitsleistung des Gläubigers vollstreckbar ist, eine Einstellung der Zwangsvollstreckung nur in Ausnahmefällen unter besonderen Umständen in Betracht kommen kann (vgl. nur OLG Düsseldorf, MDR 1987, 415; OLG Celle, OLGZ 1993, 475 f.). Zu dieser allgemeinen Erwägung tritt im Bereich des Patentrechts noch die Besonderheit, dass die Laufzeit des Patents und damit das von ihm vermittelte Unterlassungsgebot zeitlich begrenzt ist, weshalb jedenfalls bei einem zeitnahen Ablauf des Schutzrechts jedes Hinausschieben der Zwangsvollstreckung zu einem vollständigen Leerlaufen des Unterlassungsanspruchs führen kann (BGH, GRUR 2000, 862/863 – Spannvorrichtung). Die Einstellung der Zwangsvollstreckung ist daher grundsätzlich nur gerechtfertigt, wenn entweder bereits im Zeitpunkt der Entscheidung über den Einstellungsantrag bei der im Verfahren nach §§ 719, 707 ZPO gebotenen summarischen Prüfung festgestellt werden kann, dass das angefochtene Urteil voraussichtlich keinen Bestand haben wird oder wenn der Schuldner die Gefahr eines besonderen Schadens darlegen und glaubhaft machen kann, der über die allgemeinen Vollstreckungswirkungen hinausgeht (Senat, Mitt. 1997, 257, 256 - Steinknacker; B. v. 30. Aug. 1999, Az. I - 2 U 104/99; zuletzt B. v. 21. Feb. 2008, Az. I - 2 U 57/07; allg. z. ZwV. OLG Frankfurt/Main, MDR 1997, 393; OLG Köln, ZIP 1994, 1053).

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Vorliegend ist zwar bei summarischer Prüfung weder festzustellen, dass das erstinstanzliche Urteil voraussichtlich keinen Bestand haben wird, noch ist dargetan oder ersichtlich, dass der den Beklagten drohende Schaden über die allgemeinen Vollstreckungswirkungen hinausgeht. Das bedeutet aber nicht, dass dem Einstellungsantrag der Beklagten damit der Erfolg zu versagen ist. Der Grundsatz, dass eine Einstellung nur dann geboten ist, wenn bereits im Zeitpunkt der Entscheidung über den Einstellungsantrag bei summarischer Prüfung festgestellt werden kann, dass das angefochtene Urteil voraussichtlich keinen Bestand haben wird, beruht darauf, dass sich das Vordergericht bereits im Einzelnen mit dem Sachverhalt befasst und über die sich stellenden Fragen entschieden hat. Dann ist es geboten, den Interessen des Beklagten nur dann den Vorrang einzuräumen, wenn sich das angefochtene Urteil bereits bei summarischer Prüfung als offensichtlich fehlerhaft erweist. Diese Erwägung kommt jedoch nicht zum Tragen, wenn das Vordergericht wesentliche, entscheidungserhebliche Aspekte des Falles außer Acht gelassen und über die sich insoweit stellenden Fragen nicht entschieden hat. So liegen die Dinge hier.

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Das Klagepatent betrifft ein Verfahren zum Verarbeiten von im Voraus bezahlten Telefonanrufen (prepaid telephone calls), das folgende Schritte umfasst:

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(a) Programmieren einer öffentlichen automatischen Nebenstellen- (oder TK-) Anlage (Public Automatic Branch exchange - PABX) zum gebührenfreien Zugang für eingehende Anrufe durch Wählen einer Nummer aus einer Serie von vorbestimmten Nummern, die in einer Datenbank des PABX gespeichert sind;

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(b) Ermöglichen, eine Verbindung mit einem Angerufenen herzustellen;

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(c) Abbrechen der Verbindung nach einer festgesetzten Zeit/Zählimpulszeitraum;

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(d) Löschen jeder Nummer, die einmal gewählt worden ist, aus der Datenbank;

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(e) Notieren jeder Nummer aus der Serie auf einem verkäuflichen Trägerelement in unsichtbarer, jedoch leicht freilegbarer Weise; und

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(f) Anbieten der verkäuflichen Trägerelemente zum Verkauf an das öffentliche Publikum.

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Nach derzeitigem Sach- und Streitstand spricht alles dafür, dass die in I. geschäftsansässige Beklagte zu 1. ihr eigenes "PABX" nicht in der Bundesrepublik Deutschland, sondern in I. oder E., wo die Beklagte zu 2. geschäftsansässig ist, betreibt. Ist dem so, so erfolgt das Programmieren des "PABX" gemäß Merkmal (a) der vorstehenden Merkmalsgliederung nicht im Inland. Gleiches gilt dann – vorbehaltlich einer weiteren Prüfung – für die Verfahrensschritte (c) und (d). Nach dem Vorbringen der Beklagten wird zudem Schritt (e) nicht im Inland vorgenommen. Dass dies nicht zutrifft und das "PABX" der Beklagten in der Bundesrepublik Deutschland steht, zeigt die Klägerin nicht auf. Es ist deshalb nach derzeitigem Sach- und Streitstand davon auszugehen, dass mehrere Verfahrensschritte von den Beklagten nicht im Inland, sondern im Ausland vorgenommen werden.

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Welche Konsequenzen sich hieraus ergeben, hat das Landgericht nicht geprüft.

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Diese für die Entscheidung des Rechtsstreits zentrale Frage ist auch alles andere als einfach zu beantworten. Es handelt sich, wie die Klägerin selbst einräumt, um eine schwierige und komplexe Rechtsfrage, zu der bislang – soweit ersichtlich – noch keine gerichtliche Entscheidung vorliegt und die bislang auch in der Literatur noch nicht in der gebotenen Tiefe behandelt worden zu sein scheint.

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Im Grundsatz gilt, dass deutsche Patente in ihrer Wirkung auf die Bundesrepublik Deutschland beschränkt sind, d. h. sie können grundsätzlich nur im Inland, nicht auch im Ausland verletzt werden. Entsprechendes gilt für den deutschen Teil eines europäischen Patents. Denn auch den europäischen Patenten kommt gemäß Art. 3 EPÜ eine territoriale Wirkungen für die benannten Vertragsstaaten zu (Schulte, PatG, 8. Aufl., § 9 Rdnr. 95). Ein deutsches Patent oder ein mit Wirkung für die Bundesrepublik Deutschland erteiltes europäisches Patent verbietet deshalb nicht die Benutzung der geschützten Erfindung im Ausland (Benkard/Scharen, PatG/GebrMG, 10. Aufl., § 9 PatG Rdnr. 8 m. w. Nachw.). Nur im Inland vorgenommene Handlungen können das Patent verletzen. Die Handlungen im Inland ohne die Handlungen im Ausland müssen grundsätzlich eine der Benutzungsarten der §§ 9 und 10 PatG erfüllen (Schulte, a.a.O., § 9 Rdnr. 95). Die Anwendung des Verfahrens im Ausland ist keine Patentverletzung (Busse/Keukenschrijver, PatG, 6. Aufl., § 9 PatG Rdnr. 139).

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In der patentrechtlichen Literatur wird allerdings erwogen, dass derjenige, der ein in Deutschland patentiertes Verfahren vollständig durchführt, das Patent auch dann verletzt, wenn er die dazu erforderlichen Maßnahmen nur zum Teil im Inland vornimmt. Es genüge ein Beginn der Anwendung im Inland, sofern deren im Ausland erfolgende Vollendung ebenfalls dem im Inland handelnden "zuzurechnen" sei (Kraßer, Patentrecht, 5. Aufl., S. 792; vgl. ferner Benkard/Scharen, a.a.O., § 9 PatG Rdnr. 49; Busse/Keukenschrijver, PatG, 6. Aufl., § 9 PatG Rdnr. 130). Näher begründet wird dies allerdings nicht. Überdies ist fraglich, ob vorliegend eine Fallgestaltung, wie sie von Kraßer angesprochen wird (Beginn der Anwendung im Inland, Vollendung im Ausland), vorliegt.

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Alles dies bedarf weiterer Erörterung und Prüfung. Sollte aufgrund des Umstandes, dass die Beklagten mehrere Verfahrensschritte nicht im Inland ausführen, eine Verletzung des Klagepatents zu verneinen sein, hätte die Berufung der Beklagten Erfolg. Da das Landgericht sich mit dieser zentralen Frage nicht befasst hat und das Verfahren nach §§ 719, 20 ZPO nicht dazu dienen kann, schwierige Rechtsfragen zu klären, ist hier ausnahmsweise den Interessen der Beklagten der Vorrang einzuräumen.

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Eine Einstellung ohne Sicherheitsleistung kommt allerdings nicht in Betracht. Sie ist in § 707 Satz 2 ZPO nur für den Fall vorgesehen, dass der Schuldner zur Sicherheitsleistung nicht in der Lage ist und ihm die Vollstreckung außerdem einen nicht zu ersetzenden Nachteil bringen würde. Hierfür haben die Beklagten nichts vorgetragen.