1

Die Klägerin zu 1. ist eingetragene Inhaberin mehrerer Marken "SODASTREAM". Nach ihren Angaben hat sie der Klägerin zu 2. Lizenzen erteilt, auf Grund deren letztere in Deutschland über Händler "SODASTREAM"-CO2-Gasbefüllungen vertreiben lässt.

2

Die Beklagte zu 4. nimmt leere Gaszylinder, u.a. solche, die ursprünglich mit SODASTREAM gekennzeichnet waren, entgegen und leitet sie an die Beklagte zu 1. zwecks Wiederbefüllung. An den ursprünglich mit SODASTREAM gekennzeichneten Gaszylindern ist das Etikett auf dem Zylinder durch ein solches der Beklagten zu 1. ersetzt; auf dem Zylinderkopf ist es überklebt, wobei die Parteien darüber streiten, ob eine der Beklagten dafür verantwortlich ist.

3

Die Klägerinnen halten dies für einen Verletzung der vorgenannten Marken sowie für wettbewerbswidrig und haben daher beantragt,

4

I. die Beklagten zu verurteilen,

5

1. es bei Meidung eines für jeden Fall der Zuwiderhandlung festzusetzenden Ordnungsgeldes bis zu DM 500.000,00, ersatzweise Ordnungshaft, oder Ordnungshaft bis zu 6 Monaten, zu unterlassen, .

6

im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des Wettbewerbs von Kohlensäure- zylindern für Karbonisiermaschinen die Marke "SODASTREAM" der Kläge- rin zu 1. zu entfernen und/oder zu überkleben sowie Kohlensäurezylinder für Karbonisiermaschinen anzubieten und/oder in den Verkehr zu bringen, bei denen die aufgebrachte Kennzeichnung "SODASTREAM" entfernt und/oder durch Überklebung unleserlich gemacht worden ist und/oder mit der Marke "SODASTEAM versehene CO2-Gaszylinder im Austausch gegen solche, vorstehend beschriebenen CO2-Gaszylinder entgegenzunehmen;

7

2. ihnen - den Klägerinnen - schriftlich Auskunft zu erteilen über den Umfang der vorstehend unter 1. bezeichneten Handlungen, und zwar insbesondere unter Vorlage eines Verzeichnisses mit den hierdurch erzielten Umsätzen sowie der betriebenen Werbung, aufgeschlüsselt nach Werbeträgern, deren Auflagenhöhe, Verbreitungszeitraum und Verbreitungsgebiet;

8

II. festzustellen, dass die Beklagten als Gesamtschuldner verpflichtet sind, ihnen - den Klägerinnen - sämtlichen Schaden zu ersetzen, der ihnen aus den unter Nr. I.1. bezeichneten Handlungen entstanden ist bzw. künftig entstehen wird.

9

Die Beklagten haben beantragt,

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die Klage abzuweisen.

11

Sie haben die Auffassung vertreten, dieses Verhalten sei weder markenrechts- noch wettbewerbswidrig.

12

Das Landgericht hat die Klage unter Bezugnahme auf die Entscheidung des Senats vom 31. Oktober 2000 in der Sache SodaStream u.a. ./. B & K (20 U 73/00) abgewiesen.

13

Dagegen richtet sich die Berufung der Klägerinnen. Sie machen unter Ergänzung und Vertiefung ihres erstinstanzlichen Vorbringens geltend, entgegen der im zitierten Urteil des Senats vertretenen Auffassung verhielten sich die Beklagten markenrechts- und wettbewerbswidrig, weil sie sich Leistungen der Klägerinnen zu eigen machten und den Rücklauf von mit "SODASTREAM" gekennzeichneten CO2-Zylindern an sie, die Klägerinnen, behinderten. Sie beantragen daher,

14

unter Abänderung des angefochtenen Urteils

15

I. die Beklagten zu verurteilen,

16

1. es bei Meidung eines für jeden Fall der Zuwiderhandlung festzusetzenden Ordnungsgeldes bis zu DM 500.000,00, ersatzweise Ordnungshaft, oder Ordnungshaft bis zu 6 Monaten, zu unterlassen, .

17

im geschäftlichen Verkehr zu Zwecken des Wettbewerbs von Kohlensäure- zylindern für Karbonisiermaschinen die Marke "SODASTREAM" der Kläge- rin zu 1. zu entfernen und/oder zu überkleben sowie Kohlensäurezylinder für Karbonisiermaschinen anzubieten und/oder in den Verkehr zu bringen, bei denen die aufgebrachte Kennzeichnung "SODASTREAM" entfernt und/oder durch Überklebung unleserlich gemacht worden ist und/oder mit der Marke "SODASTEAM versehene CO2-Gaszylinder im Austausch gegen solche, vorstehend beschriebenen CO2-Gaszylinder entgegenzunehmen;

18

2. ihnen - den Klägerinnen - schriftlich Auskunft zu erteilen über den Umfang der vorstehend unter 1. bezeichneten Handlungen, und zwar insbesondere unter Vorlage eines Verzeichnisses mit den hierdurch erzielten Umsätzen sowie der betriebenen Werbung, aufgeschlüsselt nach Werbeträgern, deren Auflagenhöhe, Verbreitungszeitraum und Verbreitungsgebiet;

19

II. festzustellen, dass die Beklagten als Gesamtschuldner verpflichtet sind, ihnen - den Klägerinnen - sämtlichen Schaden zu ersetzen, der ihnen aus den unter Nr. I.1. bezeichneten Handlungen entstanden ist bzw. künftig entstehen wird.

20

Die Beklagten beantragen,

21

die Berufung zurückzuweisen.

22

Sie verteidigen das angefochtene Urteil.

23

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf die zu den Akten gereichten Schriftsätze der Parteien verwiesen.

24

E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e :

25

Die Berufung der Klägerinnen hat keinen Erfolg.

26

1. Markenrechtliche Ansprüche stehen den Klägern nicht zu.

27

Wie der Senat bereits in dem den Parteien bekannten, in WRP 2001, 288 - Wiederverwertbare Gaszylinder - abgedruckten Urteil ausgeführt hat, stellen die Entfernung der Kennzeichen "SODASTREAM" auf den Zylindern (und eventuell auf den Ventilköpfen) sowie der Besitz und Vertrieb derartig behandelter Gaszylinder keine Benutzung der Marke "SODASTREAM" im Sinne des § 14 Abs. 2, 3 MarkenG dar. Auch die Inempfangnahme und der Besitz mit "SODASTREAM" gekennzeichneter Gaszylinder unterfällt nicht der Vorschrift des § 14 Abs. 4 Nr. 2 MarkenG, weil die Beklagten diese nicht zum Zwecke des Inverkehrbringens im gekennzeichneten Zustande besitzen.

28

Eine andere Beurteilung könnte allenfalls dann Platz greifen, wenn trotz der Überklebung der Marke auf dem Ventilkopf diese, etwa weil die Überklebung nicht fest genug ist, weiterhin erkennbar ist. Eine derartige Fallgestaltung wird nicht vorgetragen und ist vor allem nicht zum Gegenstand des Klageantrages gemacht worden.

29

2. Wettbewerbsrechtliche Ansprüche wegen sittenwidriger Behinderung der Klägerinnen bestehen gleichfalls nicht.

30

Insoweit kann vollinhaltlich auf das vorgenannte Senatsurteil Bezug genommen werden. Entgegen der Auffassung der Klägerinnen hat die Tatsache, dass die Beklagten des dortigen Verfahrens zeitweise in vertraglichen Beziehungen zu SODASTREAM-Unternehmen gestanden hatten, für die Entscheidung in der damaligen Sache keine Rolle gespielt.

31

Die Angriffe der Klägerinnen geben dem Senat auch keine Veranlassung dazu, von den im genannten Senatsurteil dargelegten Auffassungen abzuweichen.

32

Die Sachlage ist mit derjenigen, die der Entscheidung des Bundesgerichtshofs (GRUR 1972, 558 - Teerspritzmaschinen) zugrunde lag, nicht vergleichbar. Zum Einen bezieht der Verkehr das Etikett bei Gaszylinderflaschen im Wesentlichen auf deren Inhalt. Aus diesem Grunde stellt es eine Markenverletzung dar, wenn die Beklagten in mit "SODASTREAM" gekennzeichneten Flaschen eigenes Gas einfüllen und die so befüllten Flaschen vertreiben (vgl. das zwischen der Klägerin zu 1. und den Beklagten ergangene Senatsurteil 20 U 139/00); die Gasflaschen als solche sind weitgehend standardisiert und austauschbar und für die Kunden lediglich als Behältnisse von Interesse. Die Befüllung wird im Streitfall von der Beklagten zu 1. vorgenommen, so dass die von ihr aufgebrachte Etikettierung zutrifft und beim Verkehr keine Fehlvorstellungen über die Zuordnung auftreten. Zum Anderen "zwingt" das Verhalten der Klägerinnen, die sich weigern, Sodastream-Gaszylinder von den Beklagten zurückzukaufen, aus den im vorgenannten Urteil genannten Gründen zu dem vorliegend angegriffenen Verhalten. Des Weiteren ist auch die Freiheit des Verbrauchers zu berücksichtigen, nicht von "lizenzierten" Händlern der Klägerinnen abhängig zu sein, und sich bei jeder Befüllung der ihnen selbst gehörenden Flaschen für einen ihnen zusagenden Befüller entscheiden zu können. Die Frage, ob die Klägerinnen ein hinreichend dichtes Netz von "lizenzierten" Händlern in Deutschland aufgebaut haben, ist daher unerheblich.

33

Soweit die Klägerinnen ihr Rücklaufsystem für schutzwürdig ansehen, das Verhalten der Beklagten für den Erhalt von Wettbewerb dagegen für unnötig, verkennen sie die Bedeutung des Wettbewerbs im Folgegeschäft. Auch bei Erwerb eines "SODASTREAM"-Geräts und von "SODASTREAM"-Gaszylindern soll dem Kunden freistehen, jederzeit zu einem anderen Befüller überzuwechseln. "Folgegeschäfte" sind nicht für die Klägerinnen reserviert.

34

Der Gesetzgeber hat in vergleichbaren Fallgestaltungen bewusst den Wettbewerb für Zubehör geöffnet (§ 23 Nr. 3 MarkenG). Dem trägt auch die Rechtsprechung in zunehmendem Maße Rechnung und sieht bestimmte Werbemaßnahmen im Zubehörgeschäft Dritter nicht - mehr - als sittenwidrig an (s. EuGH WRP 2001, 1432 - Toshiba; BGH GRUR 2001, 350 - OP-Lampen; anders noch BGH GRUR 1996, 781 - Verbrauchsmaterialien). Auch bei Zubehörwaren und -dienst-leistungen gelten ausschließlich die Regeln des Leistungswettbewerbs. Durch den Erwerb einer Grundausstattung eines bestimmten Markenunternehmens soll der Kunde nicht gehindert werden, für Zubehörgeschäfte andere Unternehmen in Anspruch zu nehmen.

35

Diese Grundsätze gelten nicht nur für echte Zubehörgeschäfte, sondern auch für Folgegeschäfte, wie sie hier in Rede stehen. Demgegenüber versuchen die Klägerinnen, diesen Wettbewerb zu behindern. Die Kunden erhalten bei Kauf eines SODASTREAM-Geräts als Erstausstattung SODASTREAM-Gaszylinder. Können die Kunden SODASTREAM-Gaszylinder nur bei SODASTREAM-lizenzierten Händlern zurückgeben, die wiederum keine Gaszylinder von Wettbewerbern annehmen dürfen, werden diese Kunden nach der Vorstellung der Klägerinnen auf Dauer an sie selbst gebunden. Ihre Vorstellung, die Kunden könnten Gaszylinder bei einem SODASTREAM-Händler zurückgeben und bei einem dritten Händler andere Gaszylinder erwerben, ist lebensfremd. Zudem tragen die Klägerinnen - auch auf Nachfrage des Senats im Termin vom 18. Dezember 2001 - nichts dazu vor, dass die SODASTREAM-Händler in derartigen Fällen den Kaufpreis für die zurückgegebenen Gaszylinder erstatten. Die Kunden haben bekanntlich die SODASTREAM-Gaszylinder käuflich erworben; bei einem bloßen Tausch hätten sie dafür nichts zu bezahlen. Der von den Klägerinnen gezogene Vergleich mit besonders gestalteten Pfandflaschen, den die Verbraucher nur bei speziellen Händlern zurückgeben können, greift bereits deswegen nicht ein, weil die Kunden dort bei Rückgabe der Flaschen das "Pfand" zurückbekommen, während dies hier nicht der Fall ist. Von daher ist nicht zu erkennen, wieso das Tauschsystem der Klägerinnen, die ihre Gaszylinder anfangs für sie selbst kostendeckend in den Verkehr gegeben haben, ein schützenswertes Element des Leistungswettbewerbs (vgl. BVerfG NJW 2001, 3403 - Therapeutische Äquivalenz) sein sollte.

36

Wenn die Beklagten unter diesen Umständen u.a. auch mit "SODASTREAM" gekennzeichnete Gaszylinderflaschen entgegennehmen, kann dies nicht als systematischer Entzug von Flaschen zu Lasten der Klägerinnen beurteilt werden.

37

Es kann aus diesem Grunde offenbleiben, ob die beanstandeten Verhaltensweisen der Beklagten den Gewerbebetrieb der Klägerinnen - oder nicht denjenigen eines anderen Konzernunternehmens - betreffen.

38

3.

39

Soweit die Klägerin darauf abstellt, Kunden der Beklagten würden an der Durchsetzung etwaiger Ansprüche nach dem Produkthaftungsgesetz gehindert, trifft dies nicht zu. Soweit die Gasfüllung als Produkt anzusehen ist (vgl. § 2 ProdHaftG), informiert das neue Etikett den Verbraucher zutreffend über den Hersteller. Was die Gasflasche selbst betrifft, ist der Beklagte zu 1. durch die Etikettierung als Hersteller anzusehen (§ 4 Abs. 1 S. 2 ProdHaftG).

40

4. Die Nebenentscheidungen beruhen auf §§ 97 Abs. 1, 708 Nr. 10, 711 ZPO. Der Senat hat von der Möglichkeit des § 711 S. 2 ZPO n.F. in Verbindung mit § 709 S. 2 ZPO n.F. Gebrauch gemacht. Eine Entscheidung zur Art der Sicherheitsleistung ist infolge der Neufassung des § 108 S. 2 ZPO nicht mehr veranlasst.

41

Die Beschwer der Klägerinnen übersteigt 60.000,00 DM, so dass es einer Entscheidung des Senats über die Zulassung der Revision nicht bedarf, § 546 Abs. 1 ZPO a.F. in Verbindung mit § 26 Nr. 7 EGZPO n.F.

42

Berufungsstreitwert: 350.000,00 DM

43

1. Dr. S. S.