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1) Der Senat folgt der Auffassung des 3. Zivilsenats (OLG Düsseldorf Beschluss 4.3.1998 - 3 W 80/98) und des 6. Zivilsenats (OLG Düsseldorf Beschluss 3.4.1996), dass Avalkosten, die dem Beklagten bei der Stellung einer Bürgschaft zur Abwehr der Zwangsvollstreckung erwachsen, erstattungsfähige Kosten des Rechtsstreits sind.

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Insoweit ist lediglich darauf hinzuweisen, dass die Formulierung des Leitsatzes des Beschlusses vom 4.3.1998 in NJW-RR 1998,1455 missverständlich ist, wenn dort von "Kosten der Zwangsvollstreckung" die Rede ist. Damit sollte nur gesagt werden, dass von diesem Begriff entgegen dem natürlichen Sprachverständnis auch solche Kosten erfasst werden, die dem Schuldner bei Abwehrmaßnahmen gegen die Zwangsvollstreckung entstehen.

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So sind auch die Beklagten grundsätzlich zu recht das Prozessgericht und nicht das Vollstreckungsgericht angegangen.

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2) Dennoch scheidet Kostenfestsetzung gemäß §§ 103 ff. ZPO aus. Es geht nämlich - im Gegensatz zu den genannten Entscheidungen - nicht um die Kosten eines Verfahrens, bei dem ein vorläufig vollstreckbares Urteil - Titel im Sinne des § 103 Abs. 1 ZPO - später geändert worden ist. Vielmehr begehren die Beklagten Festsetzung aufgrund des Urteils des Landgerichts Düsseldorf vom 20.06.2002. Bei diesem ist es geblieben, nachdem die von der Klägerin eingelegte Berufung zurückgenommen worden ist.

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In diesem Urteil ist den Beklagten aber keine Abwendungsbefugnis zugebilligt worden, so dass es keine Grundlage für Erstattung von Kosten sein kann, die den Beklagten im Rahmen von Abwehrmaßnahmen entstanden sind. Vielmehr haben die Beklagten von der gesetzlichen Möglichkeit des § 720 a Abs. 3 ZPO Gebrauch gemacht.

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Kosten von Abwehrmaßnahmen gegen eine Sicherungsvollstreckung müssen schon deshalb in der Sache grundsätzlich zu Lasten des Schuldners gehen, weil sonst die Vollstreckbarkeitserklärung entwertet werden würde. Ferner ist zu bedenken, dass der Schuldner bis zur Erfüllung Zinsaufwendungen erspart, die regelmäßig höher sind als die Avalzinsen. Soweit hier anderes in Betracht kommt, weil die Klägerin die Rückgabe der Bürgschaft verzögert hat, ist dies jedenfalls nicht in einem Festsetzungsverfahren, sondern nur im ordentlichen Prozess aufzuklären.

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3) Die Kostenentscheidung folgt aus § 97 Abs. 1 ZPO.

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Wert: 1.576,20 DM

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Düsseldorf, 20.09.2002

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Oberlandesgericht, 5. Zivilsenat

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Der Einzelrichter

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Dr. C...

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RaOLG